Обзор практики разрешения споров связанных с поставкой


Комментарий к Федеральному закону
"О банках и банковской деятельности" от 2 декабря 1990 г. N 395-1
(в редакции Федеральных законов от 3 февраля 1996 г. N 17-ФЗ, от 31
июля 1998 г. N 151-ФЗ, от 5 июля 1999 г. N 126-ФЗ, от 8 июля 1999 г.
N 136-ФЗ, от 19 июня 2001 г. N 82-ФЗ, от 7 августа 2001 г. N 121-ФЗ,
от 21 марта 2002 г. N 31-ФЗ, от 30 июня 2003 г. N 86-ФЗ,
от 8 декабря 2003 г. N 169-ФЗ, от 23 декабря 2003 г. N 181-ФЗ,
от 23 декабря 2003 г. N 185-ФЗ, от 29 июня 2004 г. N 58-ФЗ,
от 29 июля 2004 г. N 97-ФЗ, от 2 ноября 2004 г. N 127-ФЗ,
от 29 декабря 2004 г. N 192-ФЗ, от 30 декабря 2004 г.
N 219-ФЗ, от 21 июля 2005 г. N 106-ФЗ, от 2 февраля 2006 г. N 19-ФЗ,
от 3 мая 2006 г. N 60-ФЗ, от 27 июля 2006 г. N 140-ФЗ,
от 18 декабря 2006 г. N 231-ФЗ, от 29 декабря 2006 г. N 246-ФЗ,
от 17 мая 2007 г. N 83-ФЗ, от 24 июля 2007 г. N 214-ФЗ,
от 2 октября 2007 г. N 225-ФЗ, от 2 ноября 2007 г. N 248-ФЗ,
от 4 декабря 2007 г. N 325-ФЗ, от 3 марта 2008 г. N 20-ФЗ и
от 8 апреля 2008 г. N 46-ФЗ)
(постатейный)

 

Введение

2 декабря 1990 г. Председателем Верховного Совета РСФСР Б.Н. Ельциным были подписаны и кодифицированы под N 394-1 и 395-1 два Закона РСФСР, которые стали законодательной основой регулирования банковской деятельности в России, - "О Центральном банке РСФСР (Банке России)" и "О банках и банковской деятельности в РСФСР".

Первый из указанных актов - Закон РСФСР от 2 декабря 1990 г. N 394-1 "О Центральном банке РСФСР (Банке России)" - с принятием Федерального закона от 26 апреля 1995 г. N 65-ФЗ "О внесении изменений и дополнений в Закон РСФСР "О Центральном банке РСФСР (Банке России)" был изложен полностью в новой редакции, в результате чего стал именоваться Федеральный закон "О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)" (далее - Закон 1990 г. о Банке России), и утратил силу с принятием Федерального закона от 10 июля 2002 г. N 86-ФЗ "О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)" (далее - Закон о Банке России).

Закон РСФСР от 2 декабря 1990 г. N 395-1 "О банках и банковской деятельности в РСФСР" в соответствии с Федеральным законом от 3 февраля 1996 г. N 17-ФЗ "О внесении изменений и дополнений в Закон РСФСР "О банках и банковской деятельности в РСФСР"(1) также изложен в новой редакции с новым наименованием Федеральный закон "О банках и банковской деятельности" (далее также - комментируемый Закон, Закон), но не утратил силу, хотя и претерпел целый ряд изменений. Эти изменения проанализированы при рассмотрении соответствующих норм комментируемого Закона. В отношении же актов, которыми вносились изменения в Закон, и характера этих изменений необходимо отметить следующее:

Федеральный закон от 31 июля 1998 г. N 151-ФЗ(2) внес в комментируемый Закон (ст. 5, 20, 23 и 23.1) и Закон 1990 г. о Банке России изменения, уточняющие процедуры принудительной ликвидации кредитной организации;

Федеральный закон от 5 июля 1999 г. N 126-ФЗ(3) дополнил ст. 28 Закона положением, предусматривающим установление корреспондентских отношений с иностранными банками, зарегистрированными на территориях оффшорных зон иностранных государств, в порядке, определяемом Банком России;

Федеральный закон от 8 июля 1999 г. N 136-ФЗ(4) дополнил статью 11 Закона положением, запрещающим использование для формирования уставного капитала кредитной организации привлеченных денежных средств;

Федеральный закон от 19 июня 2001 г. N 82-ФЗ(5) внес в комментируемый Закон целый ряд изменений, в т.ч. регламентирован правовой статус банковской группы и банковского холдинга, введен запрет формирования уставного капитала кредитной организации за счет неденежных средств, уточнен порядок приобретения акций кредитных организаций, регламентирован порядок управления кредитной организацией, установлены требования к аудиторским организациям, осуществляющим банковский аудит;

Федеральный закон от 7 августа 2001 г. N 121-ФЗ(6) внес в ст. 20 и 26 Закона изменения, связанные с принятием Федерального закона "О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем"(7) (в ред. Федерального закона от 30 октября 2002 г. N 131-ФЗ(8) наименование данного Закона звучит "О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма");

Федеральный закон от 21 марта 2002 г. N 31-ФЗ(9) внес в целый ряд норм Закона изменения, приводящие их в соответствие с Федеральным законом "О государственной регистрации юридических лиц";

Федеральный закон от 30 июня 2003 г. N 86-ФЗ(10) внес в ст. 26 Закона изменения, связанные с ликвидацией федеральных органов налоговой полиции;

Федеральный закон от 8 декабря 2003 г. N 169-ФЗ(11) внес в ст. 10, 12 и 23 Закона изменения, связанные с новым названием Закона о госрегистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей;

Федеральный закон от 23 декабря 2003 г. N 181-ФЗ(12) внес в ст. 26, 36 и 38 Закона изменения, связанные с принятием Закона о страховании вкладов в банках;

Федеральный закон от 23 декабря 2003 г. N 185-ФЗ(13) в рамках совершенствования процедур государственной регистрации и постановки на учет юридических лиц и индивидуальных предпринимателей дополнил ст. 5 Закона условием открытия банковских счетов данных лиц;

Федеральный закон от 29 июня 2004 г. N 58-ФЗ(14) в ст. 14 и 26 Закона уточнил наименование налоговых органов;

Федеральный закон от 29 июля 2004 г. N 97-ФЗ(15) внес в ст. 8 Закона дополнение, связанное с принятием Федерального закона от 29 июля 2004 г. N 96-ФЗ "О выплатах Банка России по вкладам физических лиц в признанных банкротами банках, не участвующих в системе обязательного страхования вкладов физических лиц в банках Российской Федерации"(16);

Федеральный закон от 2 ноября 2004 г. N 127-ФЗ(17) внес в ст. 22 Закона изменение, связанное с введением государственной пошлины за открытие филиалов кредитных организаций. С отменой данной госпошлины Федеральный закон от 21 июля 2005 г. N 106-ФЗ(18) соответствующее положение из ст. 22 Закона исключил;

Федеральный закон от 29 декабря 2004 г. N 192-ФЗ(19) внес в ст. 20 Закона изменения, связанные с принятием Федерального закона от 11 ноября 2003 г. N 152-ФЗ "Об ипотечных ценных бумагах"(20). Кроме того, Федеральный закон от 29 декабря 2004 г. N 192-ФЗ внес значительные изменения, более детально регламентирующие процедуру принудительной ликвидации кредитной организации;

Федеральный закон от 30 декабря 2004 г. N 219-ФЗ(21) внес в ст. 19, 26 и 30 Закона изменения, связанные с принятием Федерального закона от 30 декабря 2004 г. N 218-ФЗ "О кредитных историях"(22);

Федеральный закон от 2 февраля 2006 г. N 19-ФЗ(23) внес в ст. 9 Закона изменение, связанное с принятием Федерального закона от 21 июля 2005 г. N 94-ФЗ "О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд"(24);

Федеральный закон от 3 мая 2006 г. N 60-ФЗ(25) внес в комментируемый Закон целый ряд изменений, в т.ч. в ст. 11 Закона внес изменения, прямо устанавливающие минимальный размер уставного капитала вновь регистрируемых банка и небанковской кредитной организации, дополнил Закон статьей 11.2, устанавливающей минимальный размер собственных средств (капитала) для действующих банков, а также дополнил ст. 20 Закона соответствующими основаниями для отзыва лицензии на осуществление банковских операций;

Федеральный закон от 27 июля 2006 г. N 140-ФЗ(26) дополнил Закон статьей 13.1, предусматривающей возможность осуществления без лицензии Банка России коммерческими организациями, не являющимися кредитными организациями, переводов денежных средств по поручению физических лиц без открытия банковских счетов

Федеральный закон от 18 декабря 2006 г. N 231-ФЗ(27) внес в ст. 7 и 10 Закона изменения, связанные с принятием части четвертой ГК РФ и установлением новым требований к фирменному наименованию юридического лица;

Федеральный закон от 29 декабря 2006 г. N 246-ФЗ(28) внес в комментируемый Закон (ст. 11) и Закон о Банке России изменения, устанавливающие 1-процентный порог (вместо 5-процентного) приобретения акций (долей) кредитной организации, превышение которого требует уведомления Банка России. Кроме того, Федеральным законом от 29 декабря 2006 г. N 246-ФЗ внесены в ст. 18 комментируемого Закона изменения, упрощающие процедуру формирования капитала кредитных организаций за счет средств нерезидентов;

Федеральный закон от 17 мая 2007 г. N 83-ФЗ(29) внес в ст. 7, 13 и 40 Закона изменения, связанные с принятием Федерального закона от 17 мая 2007 г. N 82-ФЗ "О банке развития"(30);

Федеральный закон от 24 июля 2007 г. N 214-ФЗ(31) внес в ст. 26 и 27 Закона изменения, связанные с принятием Федерального закона от 5 июня 2007 г. N 87-ФЗ "О внесении изменений в Уголовно-процессуальный кодекс Российской Федерации и Федеральный закон "О прокуратуре Российской Федерации"(32);

Федеральный закон от 2 октября 2007 г. N 225-ФЗ(33) внес в ст. 26 Закона изменения, связанные с принятием Федерального закона от 2 октября 2007 г. N 229-ФЗ "Об исполнительном производстве"(34);

Федеральный закон от 2 ноября 2007 г. N 248-ФЗ(35) дополнил ст. 29 Закона положением, исключающим возможность снижения кредитной организацией в одностороннем порядке процентных ставок по срочным вкладам либо вкладам на условиях возвратности по наступлении предусмотренных договором обстоятельств на основании договора с гражданином при отсутствии установленных федеральным законом оснований;

Федеральный закон от 4 декабря 2007 г. N 325-ФЗ(36) дополнил ст. 36 Закона положениями, предусматривающими право банка на получение лицензии на привлечение во вклады денежных средств физических лиц с даты его государственной регистрации либо до истечения двухлетнего срока с даты его государственной регистрации, если размер уставного капитала вновь регистрируемого банка либо размер собственных средств (капитала) действующего банка не ниже суммы рублевого эквивалента 100 млн. евро;

Федеральный закон от 3 марта 2008 г. N 20-ФЗ(37) дополнил ст. 22 Закона положениями, предусматривающими право кредитных организаций образовывать внутренние структурные подразделения вне места нахождения кредитной организации или ее филиала в формах и порядке, установленных нормативными актами Банка России;

Федеральный закон от 8 апреля 2008 г. N 46-ФЗ(38) дополнил ст. 30 Закона положениями, создающими механизм защиты интересов населения при осуществлении операций по кредитованию в кредитных организациях путем предоставления достоверной информации о существенных условиях кредитного договора (о полной стоимости кредита, а также перечне и размерах платежей, связанных с несоблюдением условий кредитного договора).

 

Глава I. Общие положения

Статья 1. Основные понятия настоящего Федерального закона

1. Комментируемая статья определяет понятийный аппарат, который используется комментируемым Законом и, соответственно, должен использоваться в федеральных законах, в соответствии с которыми осуществляется правовое регулирование банковской деятельности, а также в нормативных актах Банка России (см. комментарий к ст. 2 Закона). Следует отметить, что по общим правилам юридической техники определения понятий (предписания-дефиниции) включаются в законодательные акты в следующих случаях: когда юридический (правовой) термин сформирован с использованием специальных слов - редких либо малоупотребительных иностранных слов, а также переосмысленных общеупотребительных слов; когда правовое понятие формируется из слов, позволяющих неоднозначно истолковывать его смысл, порождающих разнообразные смысловые ассоциации.

В норме ч. 1 комментируемой статьи дано определение общего понятия "кредитная организация": юридическое лицо, которое для извлечения прибыли как основной цели своей деятельности на основании специального разрешения (лицензии) Банка России имеет право осуществлять банковские операции, предусмотренные комментируемым Законом.

В приведенном определении выделяются следующие признаки:

1) кредитная организация является юридическим лицом. Общее понятие юридического лица определено в п. 1 ст. 48 части первой ГК РФ - таковым признается организация, которая имеет в собственности, хозяйственном ведении или оперативном управлении обособленное имущество и отвечает по своим обязательствам этим имуществом, может от своего имени приобретать и осуществлять имущественные и личные неимущественные права, нести обязанности, быть истцом и ответчиком в суде. Там же установлено, что юридические лица должны иметь самостоятельный баланс или смету;

2) кредитная организация на основании специального разрешения (лицензии) Банка России осуществляет банковские операции, предусмотренные комментируемым Законом. Именно в зависимости от объема и сочетания осуществляемых банковских операций и выделяются виды кредитной организации - банк и небанковская кредитная организация (см. ниже);

3) кредитная организация осуществляет банковские операции "для извлечения прибыли как основной цели своей деятельности". Имеется в виду, что осуществление банковских операций является для кредитной организации основным видом ее предпринимательской деятельности. Понятие предпринимательской деятельности определено в п. 1 ст. 2 части первой ГК РФ - таковой является самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг лицами, зарегистрированными в этом качестве в установленном законом порядке.

Наряду с прочим в норме ч. 1 комментируемой статьи отдельно обозначен такой признак кредитной организации, как ее образование "на основе любой формы собственности как хозяйственное общество".

Определение понятия хозяйственного общества следует из п. 1 ст. 66 части первой ГК РФ, согласно которому хозяйственными товариществами и обществами признаются коммерческие организации с разделенным на доли (вклады) учредителей (участников) уставным (складочным) капиталом (уместно заметить, что не вполне понятна причина, по которой законодатель не допускает возможность создания кредитной организации в форме хозяйственного товарищества).

Как установлено там же, имущество, созданное за счет вкладов учредителей (участников), а также произведенное и приобретенное хозяйственным товариществом или обществом в процессе его деятельности, принадлежит ему на праве собственности. Это означает, что хозяйственное общество образуется на основе только одной формы собственности - частной, а не "любой", как указано в норме ч. 1 комментируемой статьи. В рассматриваемой же норме подразумевается, что в качестве вкладов в уставный капитал хозяйственного общества могут вноситься денежные средства и иные объекты собственности, находящиеся в различных формах собственности, - государственной (федеральной или субъектов РФ), муниципальной и частной (см. комментарий к ст. 11 Закона). Однако, после внесения имущества в уставный капитал хозяйственного общества собственником данного имущества является только само хозяйственное общество.

Согласно п. 3 ст. 66 ГК РФ хозяйственные общества могут создаваться в форме акционерного общества, общества с ограниченной или с дополнительной ответственностью. Как определено в части первой ГК РФ:

акционерным обществом признается общество, уставный капитал которого разделен на определенное число акций; участники акционерного общества (акционеры) не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости принадлежащих им акций. Акционеры, не полностью оплатившие акции, несут солидарную ответственность по обязательствам акционерного общества в пределах неоплаченной части стоимости принадлежащих им акций (п. 1 ст. 96);

обществом с ограниченной ответственностью признается учрежденное одним или несколькими лицами общество, уставный капитал которого разделен на доли определенных учредительными документами размеров; участники общества с ограниченной ответственностью не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости внесенных ими вкладов (п. 1 ст. 87);

обществом с дополнительной ответственностью признается учрежденное одним или несколькими лицами общество, уставный капитал которого разделен на доли определенных учредительными документами размеров; участники такого общества солидарно несут субсидиарную ответственность по его обязательствам своим имуществом в одинаковом для всех кратном размере к стоимости их вкладов, определяемом учредительными документами общества. При банкротстве одного из участников его ответственность по обязательствам общества распределяется между остальными участниками пропорционально их вкладам, если иной порядок распределения ответственности не предусмотрен учредительными документами общества (п. 1 ст. 95).

2-3. Нормы ч. 2 и 3 комментируемой статьи определяют понятия "банк" и "небанковская кредитная организация":

банк - это кредитная организация, которая имеет исключительное право осуществлять в совокупности следующие банковские операции: привлечение во вклады денежных средств физических и юридических лиц, размещение указанных средств от своего имени и за свой счет на условиях возвратности, платности, срочности, открытие и ведение банковских счетов физических и юридических лиц;

небанковская кредитная организация - это кредитная организация, имеющая право осуществлять отдельные банковские операции, предусмотренные комментируемым Законом.

Как видно, и банк, и небанковская кредитная организация являются видами кредитной организации (причем исключительными ее видами). Это означает, что понятие кредитной организации является общим или родовым понятием, в качестве субъектов же конкретных правоотношений выступают ее виды - банк или небанковская кредитная организация.

Основное же отличие между видами кредитной организации, как упоминалось выше, заключается в объеме и сочетании осуществляемых ими банковских операций. В норме ч. 3 комментируемой статьи предусмотрено, что допустимые сочетания банковских операций для небанковских кредитных организаций устанавливаются Банком России. Такие допустимые сочетания банковских операций установлены Банком России для небанковских кредитных организаций, осуществляющих депозитно-кредитные операции (НДКО), и для расчетных небанковских кредитных организаций (РНКО) (см. комментарий к ст. 5 Закона).

Следует подчеркнуть, что понятийный аппарат, определенный в комментируемой статье, подлежит обязательному использованию в тех федеральных законах, в соответствии с которыми осуществляется правовое регулирование банковской деятельности (см. комментарий к ст. 2 Закона). В актах же иных отраслей законодательства могут допускаться отступления от данного понятийного аппарата. В частности, в п. 2 ст. 11 части первой НК РФ (в ред. Федерального закона от 27 июля 2006 г. N 137-ФЗ(39)) определено, что для целей данного Кодекса и иных актов законодательства о налогах и сборах используется понятие "банки (банк)", под которым понимаются коммерческие банки и другие кредитные организации, имеющие лицензию Банка России.

4. В норме ч. 4 комментируемой статьи дано определение понятия "иностранный банк" - это банк, признанный таковым по законодательству иностранного государства, на территории которого он зарегистрирован. Определение данного понятия включено в комментируемую статью, прежде всего, по той причине, что комментируемый Закон регулирует отношения с участием в т.ч. находящихся на территории России филиалов и представительств иностранных банков. Необходимо иметь в виду, что в то же время в нормах Закона о Банке России используется и такое понятие, как "кредитные организации иностранных государств".

Статья 2. Банковская система Российской Федерации и правовое регулирование банковской деятельности

1. Норма ч. 1 комментируемой статьи, определяя банковскую систему РФ, по существу, выделяет два ее уровня:

1) Банк России;

2) кредитные организации, а также филиалы и представительства иностранных банков.

Как установлено в ч. 1 ст. 1 Закона о Банке России, статус, цели деятельности, функции и полномочия Банка России определяются Конституцией РФ, названным Законом и другими федеральными законами. В соответствии с ч. 2 указанной статьи функции и полномочия, предусмотренные Конституцией РФ и названным Законом, Банк России осуществляет независимо от других федеральных органов государственной власти, органов государственной власти субъектов РФ и органов местного самоуправления.

Основы статуса Банка России закреплены в ст. 75 Конституции РФ: денежная эмиссия осуществляется исключительно Банком России (ч. 1); защита и обеспечение устойчивости рубля - основная функция Банка России, которую он осуществляет независимо от других органов государственной власти (ч. 2). Как отмечал КС России, эти полномочия по своей правовой природе относятся к функциям государственной власти, поскольку их реализация предполагает применение мер государственного принуждения (см. ниже).

Следует отметить, что не вполне понятно, из чего исходил законодатель при включении в банковскую систему РФ субъектов, указанных в норме ч. 1 комментируемой статьи. Если основным критерием является осуществление банковских операций, то, во-первых, данному критерию не соответствуют представительства иностранных банков (см. комментарий к ст. 17 Закона), и, во-вторых, этому критерию соответствуют не указанные в рассматриваемой норме Внешэкономбанк, а также коммерческие организации, которые не являются кредитными организациями и которые осуществляют отдельные банковские операции в соответствии со ст. 13.1 комментируемого Закона. Если же в норме ч. 1 комментируемой статьи перечислены субъекты отношений, урегулированных банковским законодательством, то с очевидной необходимостью к ним должно быть отнесено Агентство по страхованию вкладов.

2. В норме ч. 2 комментируемой статьи определена система актов, в соответствии с которыми осуществляется правовое регулирование банковской деятельности:

Конституция РФ;

федеральные законы, среди которых прямо названы комментируемый Закон и Закон о Банке России;

нормативные акты Банка России.

Как видно, правовое регулирование банковской деятельности осуществляется нормативными правовыми актами исключительно федерального уровня, что предопределено положениями п. "ж" ст. 71 Конституции РФ, согласно которым в ведении России находятся установление правовых основ единого рынка; финансовое, валютное, кредитное, таможенное регулирование, денежная эмиссия, основы ценовой политики; федеральные экономические службы, включая федеральные банки. Соответственно, законодательные и иные нормативные правовые акты субъектов РФ, а также нормативные правовые акты органов местного самоуправления по вопросам регулирования банковской деятельности издаваться не могут.

Обращает на себя внимание то, что в норме ч. 2 комментируемой статье не закреплены традиционные для федерального законодателя положения, основанные на следующих положениях ч. 4 ст. 15 Конституции РФ: общепризнанные принципы и нормы международного права и международные договоры РФ являются составной частью ее правовой системы; если международным договором РФ установлены иные правила, чем предусмотренные законом, то применяются правила международного договора.

Согласно разъяснениям, данным в п. 1 постановления Пленума ВС России от 10 октября 2003 г. N 5 "О применении судами общей юрисдикции общепризнанных принципов и норм международного права и международных договоров Российской Федерации"(40): под общепризнанными принципами международного права следует понимать основополагающие императивные нормы международного права, принимаемые и признаваемые международным сообществом государств в целом, отклонение от которых недопустимо; к общепризнанным принципам международного права, в частности, относятся принцип всеобщего уважения прав человека и принцип добросовестного выполнения международных обязательств; под общепризнанной нормой международного права следует понимать правило поведения, принимаемое и признаваемое международным сообществом государств в целом в качестве юридически обязательного; содержание указанных принципов и норм международного права может раскрываться, в частности, в документах Организации Объединенных Наций и ее специализированных учреждений.

Как отмечено в преамбуле Федерального закона от 15 июля 1995 г. N 101-ФЗ "О международных договорах Российской Федерации"(41), который определяет порядок заключения, выполнения и прекращения международных договоров России, международные договоры образуют правовую основу межгосударственных отношений, содействуют поддержанию всеобщего мира и безопасности, развитию международного сотрудничества в соответствии с целями и принципами Устава ООН. Международным договорам принадлежит важная роль в защите основных прав и свобод человека, в обеспечении законных интересов государств. Там же указано, что международные договоры - это существенный элемент стабильности международного правопорядка и отношений России с зарубежными странами, функционирования правового государства.

Согласно положениям Федерального закона "О международных договорах Российской Федерации" понятием международный договор России охватываются: международные договоры России, заключаемые с иностранными государствами, а также с международными организациями от имени России (межгосударственные договоры), от имени Правительства РФ (межправительственные договоры), от имени федеральных органов исполнительной власти (договоры межведомственного характера) (п. 2 ст. 1 и п. 2 ст. 3); международные договоры, в которых Россия является стороной в качестве государства - продолжателя СССР (п. 3 ст. 1); независимо от их вида и наименования (договор, соглашение, конвенция, протокол, обмен письмами или нотами, иные виды и наименования международных договоров) (ст. 2).

В качестве федеральных законов, в соответствии с которыми осуществляется правовое регулирование банковской деятельности, в норме ч. 2 комментируемой статьи наряду с комментируемым Законом прямо назван Закон о Банке России. Представление о предмете регулирования Закона о Банке России следует из приведенных выше положений ч. 1 и 2 его ст. 1.

Круг иных федеральных законов (иных, нежели комментируемый Закон и Закон о Банке России), в соответствии с которыми осуществляется правовое регулирование банковской деятельности, довольно широк. Эти федеральные законы указаны при рассмотрении соответствующих норм комментируемого Закона. Здесь же представляется целесообразным отметить, что к таким законам относятся и акты гражданского законодательства. При этом следует учитывать, что согласно п. 2 ст. 3 части первой ГК РФ нормы гражданского права, содержащиеся в других законах, должны соответствовать данному Кодексу.

В то же время ряд актов гражданского законодательства прямо предусматривает возможность установления федеральным законом, под которым подразумевается комментируемый Закон, норм, отличных от норм данных актов.

В частности, в соответствии с ГК РФ: порядок создания, реорганизации, ликвидации, правовое положение акционерных обществ, права и обязанности их акционеров определяет Закон об АО, что и закреплено в п. 1 его ст. 1 (здесь и далее в ред. Федерального закона от 7 августа 2001 г. N 120-ФЗ(42)); правовое положение общества с ограниченной ответственностью, права и обязанности его участников, порядок создания, реорганизации и ликвидации общества определяет Закон об ООО, что и закреплено в п. 1 его ст. 1. При этом в соответствии с п. 3 ст. 1 Закона об АО и п. 2 ст. 1 Закона об ООО особенности создания, реорганизации, ликвидации, правового положения соответственно акционерных обществ и обществ с ограниченной ответственностью в сфере банковской деятельности определяются федеральным законом.

Издание Банком России нормативных актов регламентировано следующими положениями ст. 7 Закона о Банке России (в ред. Федерального закона от 29 июня 2004 г. N 58-ФЗ):

Банк России по вопросам, отнесенным к его компетенции названным Законом и другими федеральными законами, издает в форме указаний, положений и инструкций нормативные акты, обязательные для федеральных органов государственной власти, органов государственной власти субъектов РФ и органов местного самоуправления, всех юридических и физических лиц (ч. 1);

правила подготовки нормативных актов Банка России устанавливаются Банком России самостоятельно (ч. 2). Порядок подготовки и вступления в силу нормативных актов Банка России, принимаемых им в соответствии с Законом о Банке России и другими федеральными законами, а также представления их на государственную регистрацию в случаях, определенных федеральными законами, установлен Положением Банка России от 15 сентября 1997 г. N 519 "О порядке подготовки и вступления в силу нормативных актов Банка России"(43) (в ред. последующих изменений);

нормативные акты Банка России вступают в силу по истечении 10 дней после дня их официального опубликования в официальном издании Банка России - "Вестнике Банка России", за исключением случаев, установленных Советом директоров Банка России. Нормативные акты Банка России не имеют обратной силы (ч. 3);

нормативные акты Банка России должны быть зарегистрированы в порядке, установленном для государственной регистрации нормативных правовых актов федеральных органов исполнительной власти (ч. 4). Это означает, что подлежат применению Правила подготовки нормативных правовых актов федеральных органов исполнительной власти и их государственной регистрации, утв. постановлением Правительства РФ от 13 августа 1997 г. N 1009(44) (в ред. последующих изменений). Разъяснения о применении названных Правил утверждены приказом Минюста России от 4 мая 2007 г. N 88(45);

не подлежат государственной регистрации нормативные акты Банка России, устанавливающие: курсы иностранных валют по отношению к рублю; изменение процентных ставок; размер резервных требований; размеры обязательных нормативов для кредитных организаций и банковских групп; прямые количественные ограничения; правила бухгалтерского учета и отчетности для Банка России; порядок обеспечения функционирования системы Банка России (ч. 5);

в соответствии с порядком, установленным для федеральных органов исполнительной власти, также могут не подлежать регистрации иные нормативные акты Банка России (ч. 6);

нормативные акты Банка России в полном объеме направляются в необходимых случаях во все зарегистрированные кредитные организации (ч. 7);

нормативные акты Банка России могут быть обжалованы в суд в порядке, установленном для оспаривания нормативных правовых актов федеральных органов государственной власти (ч. 8). Об оспаривании нормативных актов Банка России см. комментарий к ст. 21 Закона;

проекты федеральных законов, а также нормативных правовых актов федеральных органов исполнительной власти, касающиеся выполнения Банком России своих функций, направляются на заключение в Банк России (ч. 9).

Следует отметить, что КС России неоднократно обращался к вопросу о нормотворческих полномочиях Банка России. В определении от 14 декабря 2000 г. N 268-О(46) КС России указал, что статус Банка России установлен Конституцией РФ, в ст. 75 которой определены его исключительное право на осуществление денежной эмиссии (ч. 1) и в качестве основной функции - защита и обеспечение устойчивости рубля (ч. 2); эти полномочия по своей правовой природе относятся к функциям государственной власти, поскольку их реализация предполагает применение мер государственного принуждения; КС России также пришел к выводу, что нормотворческие полномочия Банка России предполагают его исключительные права и обязанности по установлению обязательных для органов государственной власти, всех юридических и физических лиц правил поведения по вопросам, отнесенным к его компетенции и требующим правового регулирования.

Данное решение, как отмечено в определении КС России от 10 октября 2002 г. N 260-О(47), сохраняет свою силу и согласно ст. 6 Федерального конституционного закона от 21 июля 1994 г. N 1-ФКЗ "О Конституционном Суде Российской Федерации"(48) является обязательным на всей территории России для всех представительных, исполнительных и судебных органов государственной власти, органов местного самоуправления, предприятий, учреждений, организаций, должностных лиц, граждан и их объединений.

Статья 3. Союзы и ассоциации кредитных организаций

1. В норме ч. 1 комментируемой статьи предусмотрено право кредитных организаций на создание союзов и ассоциаций, не преследующие цели извлечения прибыли. Данная норма основывается на положении п. 1 ст. 121 части первой ГК РФ, предусматривающем право коммерческих организаций по договору между собой создавать объединения в форме ассоциаций или союзов, являющихся некоммерческими организациями (в п. 1 ст. 50 части первой ГК РФ определено два существенных признака некоммерческих организаций - такие юридические лица не имеют в качестве основной цели своей деятельности извлечение прибыли и не распределяют полученную прибыль между участниками; однако, в норме ч. 1 комментируемой статьи указано только на первый признак).

Как определено в п. 1 ст. 121 ГК РФ, ассоциации и союзы коммерческих организаций создаются в целях координации их предпринимательской деятельности, а также представления и защиты общих имущественных интересов. Детализируя данное положение, норма ч. 1 комментируемой статьи в качестве целей создания союзов и ассоциаций кредитных организаций называет:

защита и представление интересов членов объединения;

координация деятельности членов объединения;

развитие межрегиональных и международных связей;

удовлетворение научных, информационных и профессиональных интересов;

выработка рекомендаций по осуществлению банковской деятельности;

решение иных совместных задач кредитных организаций.

Уместно отметить, что Банк России в соответствии с п. 1 ст. 77 Закона о Банке России взаимодействует с кредитными организациями, их ассоциациями и союзами, проводит консультации с ними перед принятием наиболее важных решений нормативного характера, представляет необходимые разъяснения, рассматривает предложения по вопросам регулирования банковской деятельности. В ч. 1 ст. 72 названного Закона предусмотрено, что с учетом консультаций с кредитными организациями, банковскими ассоциациями и союзами (как и с учетом международных стандартов) Банк России устанавливает методики определения собственных средств (капитала) кредитной организации, активов, пассивов и размеров риска по активам для каждого норматива.

В соответствии с нормой ч. 1 комментируемой статьи союзам и ассоциациям кредитных организаций запрещается осуществление банковских операций. Данный запрет согласуется с общим положением п. 1 ст. 121 части первой ГК РФ о том, что в случае, если по решению участников на ассоциацию (союз) возлагается ведение предпринимательской деятельности, такая ассоциация (союз) преобразуется в хозяйственное общество или товарищество в порядке, предусмотренном данным Кодексом, либо может создать для осуществления предпринимательской деятельности хозяйственное общество или участвовать в таком обществе.

Как установлено в п. 3 ст. 121 ГК РФ члены ассоциации (союза) сохраняют свою самостоятельность и права юридического лица. Таким образом, на правоспособность кредитной организации ее участие в ассоциации (союзе) не влияет, за исключением приобретения прав и несения обязанностей, связанных с членством в ассоциации (союзе).

Согласно п. 4 ст. 121 ГК РФ ассоциация (союз) не отвечает по обязательствам своих членов. Там же установлено, что члены ассоциации (союза) несут субсидиарную ответственность по ее обязательствам в размере и в порядке, предусмотренных учредительными документами ассоциации.

В п. 5 ст. 121 ГК РФ установлены требования к содержанию наименования ассоциации (союза):

наименование ассоциации (союза) должно содержать указание на основной предмет деятельности членов этой ассоциации (союза). Следует обратить внимание на то, что речь идет о предмете деятельности именно членов ассоциации (союза), а не самого объединения;

в наименование ассоциации (союза) должно быть включено слово "ассоциация" или "союз". По не вполне понятной причине законодатель, используя понятия "ассоциация" и "союз", не определил различия между ними. Можно предположить, что союз означает объединение более высокого уровня, чем ассоциация. В частности, союз - это объединение ассоциаций.

Учредительными документами ассоциации (союза) в соответствии с п. 1 ст. 122 части первой ГК РФ являются учредительный договор, подписанный ее членами, и утвержденный ими устав. Согласно п. 2 указанной статьи учредительные документы ассоциации (союза) должны содержать помимо сведений, которые указаны в п. 2 ст. 52 данного Кодекса (см. комментарий к ст. 10 Закона), условия о составе и компетенции органов управления ассоциацией (союзом) и порядке принятия ими решений, в т.ч. о вопросах, решения по которым принимаются единогласно или квалифицированным большинством голосов членов ассоциации (союза), и о порядке распределения имущества, остающегося после ликвидации ассоциации (союза).

Права и обязанности членов ассоциаций и союзов установлены в ст. 123 части первой ГК РФ:

члены ассоциации (союза) вправе безвозмездно пользоваться ее услугами (п. 1);

член ассоциации (союза) вправе по своему усмотрению выйти из ассоциации (союза) по окончании финансового года. В этом случае член ассоциации (союза) несет субсидиарную ответственность по ее обязательствам пропорционально своему взносу в течение двух лет с момента выхода. Член ассоциации (союза) может быть исключен из нее по решению остающихся членов в случаях и в порядке, которые установлены учредительными документами ассоциации (союза). В отношении ответственности исключенного члена ассоциации (союза) применяются правила, относящиеся к выходу из ассоциации (союза) (п. 2);

с согласия членов ассоциации (союза) в нее может войти новый член. Вступление в ассоциацию (союз) нового члена может быть обусловлено его субсидиарной ответственностью по обязательствам ассоциации (союза), возникшим до его вступления (п. 3).

2. В соответствии с нормой ч. 2 комментируемой статьи союзы и ассоциации кредитных организаций создаются и регистрируются в порядке, установленном законодательством РФ для некоммерческих организаций. Такой порядок установлен Федеральным законом от 12 января 1996 г. N 7-ФЗ "О некоммерческих организациях"(49), в котором, кстати говоря, воспроизведены и детализированы приведенные выше положения ст. 121-123 части первой ГК РФ.

Согласно п. 1 ст. 13.1 названного Закона (здесь и далее в ред. Федерального закона от 10 января 2006 г. N 18-ФЗ(50)) некоммерческая организация подлежит государственной регистрации в соответствии с Законом о госрегистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей с учетом установленного Федеральным законом "О некоммерческих организациях" порядка государственной регистрации некоммерческих организаций.

В п. 2 и 3 указанной статьи предусмотрено, что:

решение о государственной регистрации (об отказе в государственной регистрации) некоммерческой организации принимается федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным в сфере регистрации некоммерческих организаций, или его территориальным органом. Указанным федеральным органом исполнительной власти (уполномоченным органом) согласно п. 1 Положения о Федеральной регистрационной службе, утв. Указом Президента РФ от 13 октября 2004 г. N 1315 (в ред. Указа Президента РФ от 15 июня 2007 г. N 768)(51), является Росрегистрация;

внесение в ЕГРЮЛ сведений о создании, реорганизации и ликвидации некоммерческих организаций, а также иных предусмотренных федеральными законами сведений осуществляется уполномоченным в соответствии со статьей 2 Закона о госрегистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей федеральным органом исполнительной власти на основании принимаемого уполномоченным органом или его территориальным органом решения о государственной регистрации. Таким федеральным органом исполнительной власти (регистрирующим органом) в соответствии с п. 1 Положения о Федеральной налоговой службе, утв. постановлением Правительства РФ от 30 сентября 2004 г. N 506(52), является ФНС России.

Формы документов, необходимые для государственной регистрации некоммерческих организаций, утверждены постановлением Правительства РФ от 15 апреля 2006 г. N 212 "О мерах по реализации отдельных положений федеральных законов, регулирующих деятельность некоммерческих организаций"(53) (в ред. последующих изменений).

Следует отметить еще один момент. В письмах Банка России можно встретить формулировки, позволяющие говорить о союзах и ассоциация кредитных организаций как о саморегулируемых организациях (см., напр., письмо Банка России от 13 сентября 2005 г. N 119-Т "О современных подходах к организации корпоративного управления в кредитных организациях"(54)). Однако, необходимо иметь в виду, что принят Федеральный закон от 1 декабря 2007 г. N 315-ФЗ "О саморегулируемых организациях"(55), которым согласно ч. 1 его ст. 1 наряду с прочим регулируются отношения, возникающие в связи с приобретением статуса саморегулируемых организаций, деятельностью саморегулируемых организаций. В ч. 6 ст. 3 названного Закона установлено, что некоммерческая организация приобретает статус саморегулируемой организации с даты внесения сведений о некоммерческой организации в государственный реестр саморегулируемых организаций.

В соответствии с ч. 3 указанной статьи саморегулируемой организацией признается некоммерческая организация, созданная в соответствии с Гражданским кодексом РФ и Федеральным законом "О некоммерческих организациях", только при условии ее соответствия всем установленным Федеральным законом "О саморегулируемых организациях" требованиям. К числу указанных требований относятся:

1) объединение в составе саморегулируемой организации в качестве ее членов не менее 25 субъектов предпринимательской деятельности или не менее 100 субъектов профессиональной деятельности определенного вида, если федеральными законами в отношении саморегулируемых организаций, объединяющих субъектов предпринимательской или профессиональной деятельности, не установлено иное;

2) наличие стандартов и правил предпринимательской или профессиональной деятельности, обязательных для выполнения всеми членами саморегулируемой организации;

3) обеспечение саморегулируемой организацией дополнительной имущественной ответственности каждого ее члена перед потребителями произведенных товаров (работ, услуг) и иными лицами посредством установления в отношении членов саморегулируемой организации требования страхования, и посредством формирования компенсационного фонда саморегулируемой организации.

3. Норма ч. 3 комментируемой статьи обязывает союзы и ассоциации кредитных организаций уведомлять Банк России о своем создании, а также определяет срок, в течение которого указанная обязанность должна исполняться, - в течение месяца после регистрации союза и ассоциации. Указать на то, как данная норма взаимосвязана с иными законодательными актами, а также на то, в каких нормативных правовых актах Банка России данная норма детализирована, представляется затруднительным.

Статья 4. Банковская группа и банковский холдинг

1-3. Комментируемая статья, в первоначальной редакции посвященная группам кредитных организаций и холдингам, полностью изложена в новой редакции в соответствии с Федеральным законом от 19 июня 2001 г. N 82-ФЗ. Данный Закон, который внес многочисленные изменения и в другие положения комментируемого Закона, в первую очередь был направлен на введение в банковское законодательство институтов "банковская группа" и "банковский холдинг" (следует заметить, что в Законе о Банке России термин "банковский холдинг" не используется).

Как отмечалось авторами проекта указанного Закона (см. пояснительную записку(56)), в современных условиях развития финансовой кооперации назрела острая необходимость дать точное определение банковским группам, отделив тем самым их от иных союзов и ассоциаций кредитных организаций и финансово-промышленных групп, а также определить порядок регулирования их деятельности (термин "банковский холдинг" появился в законопроекте в редакции, подготовленной ко второму чтению), что необходимо для достижения достоверности финансовой отчетности в условиях консолидации финансовых потоков, прозрачности отчетности и возможно более широкого информирования потенциальных инвесторов.

Определения терминов "банковская группа" и "банковский холдинг" даны в нормах ч. 1 и 2 комментируемой статьи соответственно:

банковская группа - это не являющееся юридическим лицом объединение кредитных организаций, в котором одна (головная) кредитная организация оказывает прямо или косвенно (через третье лицо) существенное влияние на решения, принимаемые органами управления другой (других) кредитной организации (кредитных организаций);

банковский холдинг - это не являющееся юридическим лицом объединение юридических лиц с участием кредитной организации (кредитных организаций), в котором юридическое лицо, не являющееся кредитной организацией (головная организация банковского холдинга), имеет возможность прямо или косвенно (через третье лицо) оказывать существенное влияние на решения, принимаемые органами управления кредитной организации (кредитных организаций).

Из данных определений видно, что банковские группы и банковские холдинги не рассматриваются в качестве союзов или ассоциаций кредитных организаций, поскольку союзы и ассоциации являются самостоятельной организационно-правовой формой юридических лиц, являющихся некоммерческими организациями, в то время как ни банковская группа, ни банковский холдинг самостоятельными юридическими лицами не являются (о союзах и ассоциациях кредитных организаций см. комментарий к ст. 3 Закона). В связи с тем, что в соответствии с Федеральным законом от 22 июня 2007 г. N 115-ФЗ(57) признан утратившим силу Федеральный закон от 30 ноября 1995 г. N 190-ФЗ "О финансово-промышленных группах"(58), о соотношении банковских групп и банковских холдингов с финансово-промышленными группами не приходится.

Исходя из определений, данных в нормах ч. 1 и 2 комментируемой статьи, главным отличием банковской группы от банковского холдинга является то, что в первом объединении головной организацией является кредитная организация, а во втором - юридическое лицо, не являющееся кредитной организацией.

Общим же для данных объединений юридических лиц является возможность одной (головной) организации прямо или косвенно (через третье лицо) оказывать существенное влияние на решения, принимаемые органами управления другой организации (других организаций). Понятие такого существенного влияния определено в норме ч. 3 комментируемой статьи - это возможность по причине участия в уставном капитале юридического лица (или) в соответствии с условиями договора, заключаемого между юридическими лицами:

определять решения, принимаемые органами управления юридического лица, условия ведения им предпринимательской деятельности;

назначать единоличный исполнительный орган и (или) более половины состава коллегиального исполнительного органа юридического лица;

определять избрание более половины состава совета директоров (наблюдательного совета) юридического лица.

Как банковскую группу, так и банковский холдинг можно рассматривать в качестве трансформированных моделей простого товарищества, которое регламентировано положениями гл. 55 "Простое товарищество" части второй ГК РФ. В п. 1 ст. 1041 данной главы определено, что по договору простого товарищества (договору о совместной деятельности) двое или несколько лиц (товарищей) обязуются соединить свои вклады и совместно действовать без образования юридического лица для извлечения прибыли или достижения иной не противоречащей закону цели. В соответствии с п. 2 указанной статьи сторонами договора простого товарищества, заключаемого для осуществления предпринимательской деятельности, могут быть только индивидуальные предприниматели и (или) коммерческие организации. В то же время при образовании банковской группы и банковского холдинга отсутствует соединение "вкладов" и совместное ведение дел, что и является самым существенным отличием указанных объединений от простого товарищества в его классическом понимании.

Также необходимо отметить, что о простом товариществе можно говорить в тех случаях, когда между юридическими лицами, входящими в состав банковской группы и (или) в состав банковского холдинга, заключен договор, на который указано в норме ч. 3 комментируемой статьи. Как представляется, этот договор и является аналогом договора простого товарищества (договора о совместной деятельности). Однако, банковская группа и банковский холдинг согласно данной норме могут основываться и исключительно на участии одного юридического лица в уставном капитале другого юридического лица либо одновременно на таком участии и заключенном договоре.

Следует иметь в виду, что согласно нормам ч. 4 и 5 ст. 43 комментируемого Закона для целей составления, представления и опубликования консолидированной отчетности о деятельности банковской группы, банковского холдинга в состав указанной консолидированной отчетности включается отчетность и иных юридических лиц, в отношении которых кредитные организации, входящие в состав банковской группы, головная организация банковского холдинга (управляющая компания банковского холдинга) и (или) кредитные организации, входящие в состав банковского холдинга, могут оказывать существенное (прямое или косвенное) влияние на деятельность и решения, принимаемые органами управления указанных юридических лиц.

С учетом данных норм Положение Банка России от 30 июля 2002 г. N 191-П "О консолидированной отчетности" (в ред. последующих изменений), которое устанавливает порядок составления кредитными организациями консолидированной отчетности, представления ее в Банк России, а также использования данных консолидированной отчетности при осуществлении банковского надзора, вводит термин "консолидированная группа", под которой в целях данного Положения признается не являющееся юридическим лицом объединение юридических лиц, в котором одна (головная) кредитная организация оказывает прямо или косвенно (через третье лицо) существенное влияние на решения, принимаемые органами управления другого (других) юридического лица (юридических лиц) - некредитной организации (некредитных организаций). Подробнее см. комментарий к ст. 43 Закона.

Кстати говоря, Положение Банка России от 30 июля 2002 г. N 191-П содержит и правила определения головной кредитной организации банковской группы в целях составления консолидированной отчетности в случаях, если кредитные организации в силу взаимного участия в уставном капитале оказывают в отношении друг друга существенное влияние на решения, принимаемые органами их управления:

головной кредитной организацией банковской группы признается кредитная организация, удельный вес акций (долей) в общем объеме акций (долей) уставного капитала которой преобладает над удельным весом акций (долей) в общем объеме акций (долей) уставного капитала другой кредитной организации;

при этом если кредитные организации имеют в отношении друг друга равный удельный вес акций (долей) в общем объеме акций (долей) их уставных капиталов, то головная кредитная организация банковской группы определяется по принципу большей величины показателя собственных средств (капитала), рассчитанного на основе индивидуальной отчетности каждой кредитной организации.

4. В норме ч. 4 комментируемой статьи закреплена обязанность головной кредитной организации банковской группы, головной организации банковского холдинга уведомлять Банк России соответственно об образовании банковской группы, банковского холдинга. При этом установлено, что порядок такого уведомления определяет Банк России.

Уведомление Банка России об образовании банковской группы осуществляется посредством составления и представления отчетности по форме 0409801 "Отчет о составе участников банковской (консолидированной) группы", предусмотренной Указанием Банка России от 16 января 2004 г. N 1376-У "О перечне, формах и порядке составления и представления форм отчетности кредитных организаций в Центральный банк Российской Федерации" (о названном документе см. комментарий к ст. 40 Закона) в ред. Указания Банка России от 31 августа 2007 г. N 1881-У(59).

Как установлено Указанием Банка России от 16 января 2004 г. N 1376-У, данный отчет составляется головными кредитными организациями банковских (консолидированных) групп и представляется в территориальные учреждения Банка России:

в срок не позднее 10 календарных дней с даты образования банковской (консолидированной) группы;

по мере внесения сведений - не позднее 10 рабочих дней со дня внесения сведений;

по требованию Банка России - в течение 10 рабочих дней со дня получения письменного требования Банка России;

по состоянию на 1 января - в срок не позднее 2 месяцев после отчетной даты (отчет о составе участников банковской (консолидированной) группы по форме 0409801 входит в состав консолидированной отчетности банковской (консолидированной) группы, см. комментарий к ст. 43 Закона).

Порядок представления в Банк России информации о банковских холдингах устанавливает Положение Банка России от 19 сентября 2002 г. N 197-П "О порядке представления информации о банковских холдингах"(60), согласно которому головная организация банковского холдинга (или управляющая компания банковского холдинга в случае поручения ей головной организацией банковского холдинга соответствующих функций) в случаях, предусмотренных данным Положением, формирует Список участников банковского холдинга для представления в Банк России информации о банковских холдингах (об управляющей компании банковского холдинга см. ниже).

Как устанавливалось названным Положением, в срок не позднее трех месяцев с момента вступления его в силу головная организация (управляющая компания) банковского холдинга обязана сформировать и направить в Банк России (Департамент лицензирования деятельности и финансового оздоровления кредитных организаций) первый Список участников банковского холдинга.

При этом установлено, что головная организация (управляющая компания) банковского холдинга обязана в срок не позднее 10 дней с момента, когда ей стало известно о факте (или должно было стать известным), требующем внесения изменений (дополнений) в Список участников (появление нового участника банковского холдинга, выход участника из банковского холдинга, а также изменения (дополнения) сведений об участнике банковского холдинга, включая сведения об изменении основания о включении/невключении отчетности участника банковского холдинга в состав консолидированной отчетности), внести в указанный список соответствующие изменения (дополнения) и в пятидневный срок после внесения изменений (дополнений) представить в Банк России (Департамент лицензирования деятельности и финансового оздоровления кредитных организаций) актуальный Список участников на бумажном носителе и в электронном виде (дискета) по форме Приложения 1 к Положению.

5. Норма ч. 5 комментируемой статьи предусматривает право головной организации банковского холдинга в целях управления деятельностью всех кредитных организаций, входящих в банковский холдинг, создать управляющую компанию банковского холдинга (необходимо обратить внимание на то, что о возможности создания управляющей компании банковской группы в комментируемой статье ничего не говорится). При этом также установлено, что в случае ее создания такая управляющая компания банковского холдинга исполняет обязанности, которые в соответствии с комментируемым Законом возлагаются на головную организацию банковского холдинга (впрочем, на это прямо указано в нормах ч. 4 ст. 8 и ч. 3 ст. 43 комментируемого Закона путем использования формулировки "головная организация банковского холдинга (управляющая компания банковского холдинга)").

В установлении возможности создания головной организацией банковского холдинга управляющей компании банковского холдинга видится аналогия с положением п. 3 ст. 103 части первой ГК РФ (данное положение детализировано в п. 1 ст. 69 Закона об АО; аналогичное положение содержится в ст. 42 Закона об ООО, см. комментарий к ст. 11.1 Закона), предусматривающим, что по решению общего собрания акционеров полномочия исполнительного органа акционерного общества могут быть переданы по договору другой коммерческой организации или индивидуальному предпринимателю (управляющему).

Кроме того, управляющую компанию банковского холдинга можно представить и как аналог центральной компании финансово-промышленной группы, правовому положению которой была посвящена статья 11 ранее действовавшего Федерального закона "О финансово-промышленных группах". В п. 1 указанной статьи предусматривалось, что центральной компанией финансово-промышленной группы может быть как юридическое лицо, являющееся основным обществом по отношению к участникам договора о создании финансово-промышленной группы, так и юридическое лицо, учрежденное всеми участниками такого договора. Именно при образовании центральной компании финансово-промышленной группы по второму из указанных способов и усматривается аналогия с созданием управляющей компании банковского холдинга. Образованная же по первому способу центральная компания финансово-промышленной группы представляла собой аналог самой головной организации банковского холдинга.

6. В норме ч. 6 комментируемой статьи закреплены основы правового статуса управляющей компании банковского холдинга.

Прежде всего, дано определение термина "управляющая компания банковского холдинга" - это хозяйственное общество, основной деятельностью которого является управление деятельностью кредитных организаций, входящих в банковский холдинг. Соответственно, управляющая компания банковского холдинга, как и кредитная организация, может быть создана только в форме акционерного общества, общества с ограниченной ответственностью или общества с дополнительной ответственностью (см. комментарий к ст. 1 Закона).

С учетом закрепленного в норме ч. 6 ст. 5 комментируемого Закона запрета кредитным организациям заниматься производственной, торговой и страховой деятельностью и в целях недопущения конфликта интересов между управляющей компанией банковского холдинга и кредитными организациями, входящими в банковский холдинг, норма ч. 6 комментируемой статьи устанавливает, что управляющая компания банковского холдинга данными видами деятельности заниматься также не вправе.

В соответствии с нормой ч. 6 комментируемой статьи головная организацией банковского холдинга обязана иметь возможность определять решения управляющей компании банковского холдинга по вопросам, отнесенным к компетенции собрания ее учредителей (участников), в т.ч. о ее реорганизации и ликвидации.

Необходимо обратить внимание на то, что в данной норме управляющая компания банковского холдинга не определена по отношению к головной организации банковского холдинга ни в качестве дочернего общества, ни в качестве зависимого общества. Видимо, это вызвано тем, что головная организация банковского холдинга может и не быть хозяйственным обществом. Как определено в п. 1 ст. 105 части первой ГК РФ, хозяйственное общество признается дочерним, если другое (основное) хозяйственное общество или товарищество в силу преобладающего участия в его уставном капитале, либо в соответствии с заключенным между ними договором, либо иным образом имеет возможность определять решения, принимаемые таким обществом. Согласно п. 1 ст. 106 данного Кодекса хозяйственное общество признается зависимым, если другое (преобладающее, участвующее) общество имеет более 20% голосующих акций акционерного общества или 20% уставного капитала общества с ограниченной ответственностью.

Статья 5. Банковские операции и другие сделки кредитной организации

1. В норме ч. 1 комментируемой статьи определен закрытый перечень банковских операций - видов деятельности, которые могут осуществляться только кредитными организациями и только на основании лицензии, выдаваемой Банком России (при этом предусмотрено два исключения - для Внешэкономбанка, а также для коммерческих организаций, не являющихся кредитными организациями, осуществляющими переводы денежных средств по поручению физических лиц без открытия банковских счетов, см. комментарий к ст. 13 Закона).

В соответствии с ч. 3 ст. 1 комментируемого Закона допустимые сочетания банковских операций для небанковских кредитных организаций устанавливаются Банком России. Такие допустимые сочетания банковских операций установлены:

Положением Банка России от 21 сентября 2001 г. N 153-П "Об особенностях пруденциального регулирования деятельности небанковских кредитных организаций, осуществляющих депозитные и кредитные операции"(61) (в ред. последующих изменений) - для небанковских кредитных организаций, осуществляющих депозитно-кредитные операции (НДКО);

Инструкцией Банка России от 26 апреля 2006 г. N 129-И "О банковских операциях и других сделках расчетных небанковских кредитных организаций, обязательных нормативах расчетных небанковских кредитных организаций и особенностях осуществления Банком России надзора за их соблюдением"(62) (в ред. последующих изменений) - для расчетных небанковских кредитных организаций (РНКО).

В соответствии с Положением Банка России N 153-П НДКО вправе осуществлять следующие банковские операции и сделки в валюте РФ и, при наличии соответствующей лицензии, в иностранной валюте.

банковские операции: привлечение денежных средств юридических лиц во вклады (на определенный срок); размещение привлеченных во вклады денежных средств юридических лиц от своего имени и за свой счет; купля-продажа иностранной валюты в безналичной форме (данную операцию НДКО вправе осуществлять исключительно от своего имени и за свой счет); выдача банковских гарантий;

сделки, разрешенные к осуществлению кредитными организациями в соответствии с комментируемой статьей (в т.ч. с ценными бумагами в соответствии с требованиями федеральных законов).

При этом установлено, что НДКО не вправе осуществлять следующие банковские операции: привлечение денежных средств физических лиц во вклады (до востребования и на определенный срок) и юридических лиц во вклады до востребования; открытие и ведение банковских счетов физических и юридических лиц; осуществление расчетов по поручению физических и юридических лиц, в т.ч. банков-корреспондентов, по их банковским счетам; инкассация денежных средств, векселей, платежных и расчетных документов и кассовое обслуживание физических и юридических лиц; купля-продажа иностранной валюты в наличной форме; привлечение во вклады и размещение драгоценных металлов; осуществление переводов денежных средств по поручению физических лиц без открытия банковских счетов.

Инструкцией Банка России N 129-И установлено, что:

РНКО вправе осуществлять в сочетании следующие банковские операции: открытие и ведение банковских счетов юридических лиц; осуществление расчетов по поручению юридических лиц, в т.ч. банков-корреспондентов, по их банковским счетам; инкассацию денежных средств, векселей, платежных и расчетных документов и кассовое обслуживание юридических лиц; куплю-продажу иностранной валюты в безналичной форме; осуществление переводов денежных средств по поручению физических лиц без открытия банковских счетов (за исключением почтовых переводов).

РНКО могут осуществлять деятельность на рынке ценных бумаг в соответствии со ст. 6 комментируемого Закона;

РНКО, помимо перечисленных банковских операций, вправе осуществлять сделки, перечисленные в ч. 3 комментируемой статьи.

Виды банковских операций, перечисленных в норме ч. 1 комментируемой статьи, проанализированы при рассмотрении соответствующих норм комментируемого Закона. Здесь же представляется целесообразным остановиться на таких банковских операциях, не рассмотренных в комментариях к другим статьям Закона, как привлечение во вклады и размещение драгоценных металлов (п. 7 ч. 1 статьи) и инкассация денежных средств, векселей, платежных и расчетных документов и кассовое обслуживание физических и юридических лиц (п. 5 ч. 1 статьи).

Устанавливает требования Банка России к проведению кредитными организациями операций с драгоценными металлами на территории России и определяет порядок проведения банковских операций с драгоценными металлами Положение Банка России от 1 ноября 1996 г. N 50 "О совершении кредитными организациями операций с драгоценными металлами на территории Российской Федерации и порядке проведения банковских операций с драгоценными металлами"(63) (в ред. последующих изменений), в котором даны следующие определения:

драгоценные металлы - это слитки золота, серебра, платины и палладия, а также монеты из драгоценных металлов (золота, серебра, платины и палладия), за исключением монет, являющихся валютой РФ (следует отметить, что в ст. 1 Федерального закона от 26 марта 1998 г. N 41-ФЗ "О драгоценных металлах и драгоценных камнях"(64) понятие драгоценных металлов определено несколько иначе - золото, серебро, платина и металлы платиновой группы (палладий, иридий, родий, рутений и осмий));

слитки драгоценных металлов - это стандартные или мерные слитки российского производства, соответствующие государственным стандартам, действующим в России, и зарубежного производства, соответствующие международным стандартам качества, принятым Лондонской Ассоциацией Участников Рынка драгоценных металлов и Участниками Лондонского Рынка Платины и Палладия;

банковские операции с драгоценными металлами - это операции по привлечению во вклады и размещению драгоценных металлов;

металлические счета - это счета, открываемые кредитной организацией для осуществления операций с драгоценными металлами;

металлические счета ответственного хранения - это счета клиентов для учета драгоценных металлов, переданных на ответственное хранение в кредитную организацию с сохранением при этом их индивидуальных признаков (наименование, количество ценностей, проба, производитель, серийный номер и др.);

обезличенные металлические счета - это счета, открываемые кредитной организацией для учета драгоценных металлов без указания индивидуальных признаков и осуществления операций по их привлечению и размещению.

Как предусмотрено Положением Банка России N 50, Банки имеют право осуществлять следующие операции и сделки с драгоценными металлами: покупать и продавать драгоценные металлы как за свой счет, так и за счет клиентов (по договорам комиссии и поручения); привлекать драгоценные металлы во вклады (до востребования и на определенный срок) от физических и юридических лиц; размещать драгоценные металлы от своего имени и за свой счет на депозитные счета, открытые в других банках, и предоставлять займы в драгоценных металлах; предоставлять и получать кредиты в рублях и иностранной валюте под залог драгоценных металлов; оказывать услуги по хранению и перевозке драгоценных металлов при наличии сертифицированного хранилища.

Сделки купли-продажи драгоценных металлов осуществляются с поставкой драгоценных металлов в физической форме или с отражением по счетам.

Сделки купли-продажи драгоценных металлов могут осуществляться на следующих условиях:

сделки купли-продажи с немедленной поставкой (наличные сделки), когда дата валютирования (дата поставки денежных средств и драгоценных металлов) устанавливается в пределах двух рабочих дней от даты заключения сделки. Расчеты по поставке металла и денежных средств могут проводиться разными датами валютирования, что должно быть специально оговорено между сторонами в момент заключения сделки;

срочные сделки купли-продажи, когда сроки расчетов по сделке составляют более двух рабочих дней от даты заключения сделки.

Банки могут совершать другие сделки с драгоценными металлами (опционы, свопы, фьючерсы и др.) в соответствии с законодательством РФ и международной банковской практикой.

Определяет порядок ведения кассовых операций с валютой РФ в виде банкнот и монеты Банка России при осуществлении банковских операций и других сделок, порядок работы с вызывающими сомнение в платежеспособности денежными знаками Банка России, неплатежеспособными, не имеющими признаков подделки денежными знаками Банка России, денежными знаками Банка России, наличие признаков подделки которых не вызывает сомнения у кассового работника кредитной организации, а также устанавливает правила хранения, перевозки и инкассации наличных денег в кредитных организациях на территории России Положение Банка России от 24 апреля 2008 г. N 318-П "О порядке ведения кассовых операций и правилах хранения, перевозки и инкассации банкнот и монеты Банка России в кредитных организациях на территории Российской Федерации"(65).

2. Норма ч. 2 комментируемой статьи устанавливает, что кредитные организации открывают банковские счета индивидуальных предпринимателей и юридических лиц (за исключением органов государственной власти, органов местного самоуправления) только при условии предоставления ими:

свидетельств о государственной регистрации физических лиц в качестве индивидуальных предпринимателей, свидетельств о государственной регистрации юридических лиц;

свидетельств о постановке на учет в налоговом органе.

Данная норма включена в комментируемую статью Федеральным законом от 23 декабря 2003 г. N 185-ФЗ с целью совершенствования процедур государственной регистрации и постановки на учет юридических лиц и индивидуальных предпринимателей. Однако, при этом по не вполне понятной причине оставлено без изменения положение п. 1 ст. 86 части первой НК РФ (в ред. Федерального закона от 9 июля 1999 г. N 154-ФЗ(66)), согласно которому банки открывают счета организациям, индивидуальным предпринимателям только при предъявлении свидетельства о постановке на учет в налоговом органе.

Формы Свидетельства о государственной регистрации физического лица в качестве индивидуального предпринимателя (форма N Р61001) и Свидетельства о государственной регистрации юридического лица (форма N Р51001) утверждены постановлением Правительства РФ от 19 июня 2002 г. N 439 "Об утверждении форм и требований к оформлению документов, используемых при государственной регистрации юридических лиц, а также физических лиц в качестве индивидуальных предпринимателей" (заголовок в ред. постановления Правительства РФ от 16 октября 2003 г. N 630)(67), а формы Свидетельство о постановке на учет физического лица в налоговом органе на территории Российской Федерации (форма N 2-1-Учет) и Свидетельства о постановке на учет российской организации в налоговом органе по месту нахождения на территории Российской Федерации (форма N 1-1-Учет) - приказом ФНС России от 1 декабря 2006 г. N САЭ-3-09/826@ "Об утверждении форм документов, используемых при постановке на учет и снятии с учета российских организаций и физических лиц"(68).

В п. 1 ст. 86 части первой НК РФ (в ред. Федерального закона от 27 июля 2006 г. N 137-ФЗ) также установлено, что банк обязан сообщить об открытии или о закрытии счета, об изменении реквизитов счета организации (индивидуального предпринимателя) на бумажном носителе или в электронном виде в налоговый орган по месту своего нахождения в течение 5 дней со дня соответствующего открытия, закрытия или изменения реквизитов такого счета (см. комментарий к ст. 26 Закона). Порядок открытия и закрытия в России кредитными организациями (филиалами), подразделениями расчетной сети Банка России банковских счетов, счетов по вкладам (депозитам) юридических лиц, физических лиц, индивидуальных предпринимателей, а также физических лиц, занимающихся в установленном законодательством РФ порядке частной практикой в валюте РФ и иностранных валютах установлен Инструкцией Банка России от 14 сентября 2006 г. N 28-И "Об открытии и закрытии банковских счетов, счетов по вкладам (депозитам)" (см. комментарий к ст. 30 Закона).

3. В норме ч. 3 комментируемой статьи приведен закрытый перечень сделок, которые кредитные организации вправе осуществлять помимо перечисленных в норме ч. 1 данной статьи банковских операций. Речь идет о сделках, которые осуществляются в рамках банковской деятельности, но которые не рассматриваются в качестве видов деятельности, для осуществления которых требуется получение лицензии.

Выдача поручительств за третьих лиц, предусматривающих исполнение обязательств в денежной форме (п. 1).

Поручительство (как и банковская гарантия), является одним из способов обеспечения исполнения гражданско-правовых обязательств. Поручительство регламентировано положениями § 5 гл. 23 "Обеспечение исполнения обязательств" части первой ГК РФ. Как определено в ст. 361 данного Кодекса, по договору поручительства поручитель обязывается перед кредитором другого лица отвечать за исполнение последним его обязательства полностью или в части. В указанной статье также предусмотрено, что договор поручительства может быть заключен также для обеспечения обязательства, которое возникнет в будущем. Необходимо обратить внимание на то, что в п. 1 ч. 3 комментируемой статьи говорится о выдаче поручительств за третьих лиц, предусматривающих исполнение обязательств только в денежной форме.

Следует также отметить, что поручительство может являться способом обеспечения и публично-правовых обязательств. В частности, это предусмотрено статьей 74 части первой НК РФ, согласно п. 2 которой в силу поручительства поручитель обязывается перед налоговыми органами исполнить в полном объеме обязанность налогоплательщика по уплате налогов, если последний не уплатит в установленный срок причитающиеся суммы налога и соответствующих пеней. При этом установлено, что поручительство оформляется в соответствии с гражданским законодательством РФ договором между налоговым органом и поручителем.

Приобретение права требования от третьих лиц исполнения обязательств в денежной форме (п. 2).

Переход прав кредитора к другому лицу регламентирован положениями § 1 гл. 24 "Перемена лиц в обязательстве" части первой ГК РФ. В п. 1 ст. 382 данного Кодекса предусмотрено, что право (требование), принадлежащее кредитору на основании обязательства, может быть передано им другому лицу по сделке (уступка требования) или перейти к другому лицу на основании закона (там же установлено, что правила о переходе прав кредитора к другому лицу не применяются к регрессным требованиям). Необходимо обратить внимание на то, что в п. 2 (как и в п. 1) ч. 3 комментируемой статьи говорится о приобретении права требования от третьих лиц исполнения обязательств только в денежной форме.

После вступления в силу части второй ГК РФ можно говорить и о том, что положением п. 2 ч. 3 комментируемой статьи охватывается и финансирование под уступку денежного требования, регламентированное главой 43 данного Кодекса. Как определено в п. 1 ст. 824 ГК РФ, по договору финансирования под уступку денежного требования одна сторона (финансовый агент) передает или обязуется передать другой стороне (клиенту) денежные средства в счет денежного требования клиента (кредитора) к третьему лицу (должнику), вытекающего из предоставления клиентом товаров, выполнения им работ или оказания услуг третьему лицу, а клиент уступает или обязуется уступить финансовому агенту это денежное требование; денежное требование к должнику может быть уступлено клиентом финансовому агенту также в целях обеспечения исполнения обязательства клиента перед финансовым агентом. Согласно п. 2 указанной статьи обязательства финансового агента по договору финансирования под уступку денежного требования могут включать ведение для клиента бухгалтерского учета, а также предоставление клиенту иных финансовых услуг, связанных с денежными требованиями, являющимися предметом уступки. В ст. 825 ГК РФ прямо предусмотрено, что в качестве финансового агента договоры финансирования под уступку денежного требования могут заключать банки и иные кредитные организации, а также другие коммерческие организации, имеющие разрешение (лицензию) на осуществление деятельности такого вида.

Доверительное управление денежными средствами и иным имуществом по договору с физическими и юридическими лицами (п. 3).

Доверительное управление имуществом регламентировано положениями гл. 53 части второй ГК РФ, в п. 1 ст. 1012 которой определено, что по договору доверительного управления имуществом одна сторона (учредитель управления) передает другой стороне (доверительному управляющему) на определенный срок имущество в доверительное управление, а другая сторона обязуется осуществлять управление этим имуществом в интересах учредителя управления или указанного им лица (выгодоприобретателя); передача имущества в доверительное управление не влечет перехода права собственности на него к доверительному управляющему.

На право банка осуществлять доверительное управление указанными ценными бумагами по договору с физическими и юридическими лицами прямо указано в норме ч. 1 ст. 6 комментируемого Закона.

Осуществление операций с драгоценными металлами и драгоценными камнями в соответствии с законодательством РФ (п. 4).

В связи с многочисленными запросами официальным разъяснением Банка России от 29 января 2002 г. N 23-ОР "Об отдельных вопросах применения законодательства о проведении кредитными организациями операций с драгоценными металлами и природными драгоценными камнями на территории Российской Федерации"(69) сообщено следующее:

кредитные организации (независимо от наличия лицензии на совершение операций с драгоценными металлами) вправе принимать драгоценные металлы / драгоценные камни в качестве обеспечения исполнения обязательств юридических и физических лиц (резидентов и нерезидентов), а также предоставлять названным лицам следующие услуги: хранение драгоценных металлов / драгоценных камней в хранилищах ценностей кредитных организаций, оборудованных с учетом требований п. 2.1 Инструкции Банка России от 30 ноября 2000 г. N 94-И "О порядке определения массы драгоценных металлов и драгоценных камней и исчисления их стоимости в Банке России и кредитных организациях"(70) и иных нормативных актов Банка России; транспортировку драгоценных металлов / драгоценных камней силами и средствами инкассаторской службы кредитной организации;

кредитные организации (независимо от наличия лицензии на совершение операций с драгоценными металлами), помимо осуществления указанных операций вправе использовать принадлежащие им драгоценные металлы / драгоценные камни для обеспечения своей деятельности в социально-культурных и иных не связанных с извлечением прибыли целях, а также осуществлять их реализацию по договорам посреднических услуг (комиссии, агентирования и т.п.) через уполномоченные организации (индивидуальных предпринимателей) в соответствии с законодательством РФ.

Предоставление в аренду физическим и юридическим лицам специальных помещений или находящихся в них сейфов для хранения документов и ценностей (п. 5).

В § 3 гл. 47 "Хранение" части второй ГК РФ предусмотрены такие специальные виды хранения, как хранение ценностей в банке (ст. 921) и хранение ценностей в индивидуальном банковском сейфе (ст. 922).

В соответствии с п. 1 ст. 921 данного Кодекса банк может принимать на хранение ценные бумаги, драгоценные металлы и камни, иные драгоценные вещи и другие ценности, в т.ч. документы. В п. 2 указанной статьи установлено. что заключение договора хранения ценностей в банке удостоверяется выдачей банком поклажедателю именного сохранного документа, предъявление которого является основанием для выдачи хранимых ценностей поклажедателю.

Как предусмотрено в п. 1 ст. 922 ГК РФ, договором хранения ценностей в банке может быть предусмотрено их хранение с использованием поклажедателем (клиентом) или с предоставлением ему охраняемого банком индивидуального банковского сейфа (ячейки сейфа, изолированного помещения в банке); по договору хранения ценностей в индивидуальном банковском сейфе клиенту предоставляется право самому помещать ценности в сейф и изымать их из сейфа, для чего ему должны быть выданы ключ от сейфа, карточка, позволяющая идентифицировать клиента, либо иной знак или документ, удостоверяющие право клиента на доступ к сейфу и его содержимому; условиями договора может быть предусмотрено право клиента работать в банке с ценностями, хранимыми в индивидуальном сейфе.

Лизинговые операции (п. 6).

Финансовая аренда (лизинг) регламентирована положениями § 6 гл. 34 "Аренда" части второй ГК РФ. В п. 1 ст. 665 данного Кодекса определено, что по договору финансовой аренды (договору лизинга) арендодатель обязуется приобрести в собственность указанное арендатором имущество у определенного им продавца и предоставить арендатору это имущество за плату во временное владение и пользование для предпринимательских целей; арендодатель в этом случае не несет ответственности за выбор предмета аренды и продавца; договором финансовой аренды может быть предусмотрено, что выбор продавца и приобретаемого имущества осуществляется арендодателем. Правовые и организационно-экономические особенности лизинга определены также в Федеральном законе от 29 октября 1998 г. N 164-ФЗ "О финансовой аренде (лизинге)" (наименование в ред. Федерального закона от 29 января 2002 г. N 10-ФЗ)(71).

Оказание консультационных и информационных услуг (п. 7).

В силу прямого указания в норме п. 2 ст. 779 части второй ГК РФ к договорам оказания консультационных, информационных услуг применяются правила гл. 39 "Возмездное оказание услуг" данного Кодекса. Как определено в п. 1 указанной статьи, по договору возмездного оказания услуг исполнитель обязуется по заданию заказчика оказать услуги (совершить определенные действия или осуществить определенную деятельность), а заказчик обязуется оплатить эти услуги.

4. Норма ч. 4 комментируемой статьи предусматривает, что кредитная организация вправе осуществлять иные сделки, нежели прямо перечисленные в нормах ч. 1 и 3 данной статьи, в соответствии с законодательством РФ. Речь идет о сделках, которые для их совершения не только не требуют получения лицензии на осуществление банковских операций, но и которые непосредственно к банковской деятельности не относятся. При этом, прежде всего, подразумеваются сделки, совершение которых необходимо для обеспечения нормальной деятельности любого юридического лица, а не только кредитной организации. Например, приобретение, получение в аренду нежилых помещений для размещения офиса, содержание данных помещений, приобретение оргтехники и автотранспорта и т.п. Поскольку круг таких сделок довольно широк, норма ч. 4 комментируемой статьи не приводит даже примерный перечень сделок.

5. Как установлено в норме ч. 5 комментируемой статьи, все банковские операции и другие сделки осуществляются в рублях, а при наличии соответствующей лицензии Банка России - и в иностранной валюте.

Данная норма основывается на положении ч. 1 ст. 75 Конституции РФ о том, что денежной единицей в России является рубль (в ч. 1 ст. 27 Закона о Банке России, уточнено, что рубль является официальной денежной единицей (валютой) России и что 1 рубль состоит из 100 копеек). Согласно п. 1 ст. 140 части первой ГК РФ рубль является законным платежным средством, обязательным к приему по нарицательной стоимости на всей территории России. В п. 2 указанной статьи предусмотрено, что случаи, порядок и условия использования иностранной валюты на территории России определяются законом или в установленном им порядке.

Законодательным актом, о котором идет речь в п. 2 ст. 140 ГК РФ (как и в п. 3 ст. 317 данного Кодекса, предусматривающим, что использование иностранной валюты, а также платежных документов в иностранной валюте при осуществлении расчетов на территории России по обязательствам допускается в случаях, в порядке и на условиях, определенных законом или в установленном им порядке), является Федеральный закон от 10 декабря 2003 г. N 173-ФЗ "О валютном регулировании и валютном контроле"(72).

В п. 2 ч. 1 ст. 1 названного Закона определено, что под иностранной валютой для его целей понимаются: а) денежные знаки в виде банкнот, казначейских билетов, монеты, находящиеся в обращении и являющиеся законным средством наличного платежа на территории соответствующего иностранного государства (группы иностранных государств), а также изымаемые либо изъятые из обращения, но подлежащие обмену указанные денежные знаки; б) средства на банковских счетах и в банковских вкладах в денежных единицах иностранных государств и международных денежных или расчетных единицах.

Понятие валюты РФ определено в п. 1 ч. 1 указанной статьи: а) денежные знаки в виде банкнот и монеты Банка России, находящиеся в обращении в качестве законного средства наличного платежа на территории России, а также изымаемые либо изъятые из обращения, но подлежащие обмену указанные денежные знаки; б) средства на банковских счетах и в банковских вкладах.

Валюта, в которой банковские операции могут осуществляться кредитной организацией, в соответствии с нормой ч. 4 ст. 13 комментируемого Закона должна быть указана в выданной Банком России этой кредитной организации лицензии на осуществление банковских операций.

Как указано в норме ч. 5 комментируемой статьи, правила осуществления банковских операций устанавливаются Банком России в соответствии с федеральными законами. Данная функция Банка России закреплена в положениях п. 5 ст. 4, п. 16 ч. 1 ст. 18 и ч. 1 ст. 57 Закона о Банке России. В норме же ч. 5 комментируемой статьи в отличие от этих положений уточнено, что Банк России наряду с прочим устанавливает и правила материально-технического обеспечения банковских операций. Нормативные акты, изданные Банком России в рамках реализации указанной функции, обозначены при рассмотрении соответствующих норм комментируемого Закона.

6. Норма ч. 6 комментируемой статьи в изъятие из нормы ч. 4 данной статьи запрещает кредитной организации заниматься производственной, торговой и страховой деятельностью.

При этом законодательное, да и вообще официальное определение данных видов деятельности дано лишь в отношении страховой деятельности - в Законе РФ от 27 ноября 1992 г. N 4015-1 "Об организации страхового дела в Российской Федерации" (наименование в ред. Федерального закона от 31 декабря 1997 г. N 157-ФЗ)(73).

Как определено в п. 2 ст. 2 названного Закона (в ред. Федерального закона от 10 декабря 2003 г. N 172-ФЗ)(74), страховая деятельность (страховое дело) - это сфера деятельности страховщиков по страхованию, перестрахованию, взаимному страхованию, а также страховых брокеров, страховых актуариев по оказанию услуг, связанных со страхованием, с перестрахованием.

Как разъяснялось в письмах Банка России от 31 мая 2006 г. N 31-1-6/1042(75) и от 30 августа 2007 г. N 136-Т "Об отдельных вопросах деятельности кредитных организаций и иных юридических лиц"(76), деятельность кредитной организации по распространению лотерейных билетов, телефонных карт и интернет-карт не нарушает ограничений, установленных комментируемой статьей (в части запрета на осуществление торговой деятельности).

В Разъяснениях по вопросам инспекционных подразделений территориальных учреждений Банка России, направленных письмом Банка России от 24 апреля 2000 г. N 89-Т(77), с учетом установленного запрета заниматься торговой деятельностью указывалось, что кредитная организация не вправе заключать сделки по реализации имущества, полученного по отступному или при реализации права на залог; последующая реализация кредитной организацией указанного выше имущества возможна на основе договоров поручения или комиссии. Вместе с тем там же при рассмотрении вопроса о возможности применения к кредитной организации, самостоятельно осуществившей реализацию подобного имущества, мер воздействия, территориальным учреждениям Банка России предписывалось провести тщательный анализ относительно того, какое место занимают сделки по реализации указанного имущества в деятельности кредитной организации, существуют ли в регионе деятельности кредитной организации специализированные организации, которые способны осуществить продажу имущества, как регулярно кредитная организация заключает подобные сделки; при наличии достаточных оснований предписано воздержаться от применения к кредитной организации принудительных мер воздействия.

Следует отметить, что часть 1 ст. 15.26 КоАП РФ (в ред. Федерального закона от 22 июня 2007 г. N 116-ФЗ(78)) прямо предусматривает административную ответственность за такое нарушение законодательства о банках и банковской деятельности, как осуществление кредитной организацией производственной, торговой или страховой деятельности.

Статья 6. Деятельность кредитной организации на рынке ценных бумаг

1. Норма ч. 1 комментируемой статьи предусматривает, что в рамках деятельности, на которую получена лицензия Банка России, банк вправе осуществлять выпуск, покупку, продажу, учет, хранение и иные операции:

с ценными бумагами, выполняющими функции платежного документа (к таким ценным бумагам относятся, прежде всего, чеки, см. ст. 877 § 5 "Расчеты чеками" гл. 46 "Расчеты" части второй ГК РФ);

с ценными бумагами, подтверждающими привлечение денежных средств во вклады и на банковские счета (к таким ценным бумагам относятся, прежде всего, сберегательные и депозитные сертификаты кредитных организаций (ст. 844 гл. 44 "Банковский вклад" части второй ГК РФ), см. комментарий к ст. 36 Закона);

с иными ценными бумагами, осуществление операций с которыми не требует получения специальной лицензии в соответствии с федеральными законами (отвечая на конкретный запрос, Банк России в письме от 3 мая 2006 г. N 04-15-4/1523(79) указал, что банки могут осуществлять операции купли-продажи с варрантами в соответствии с лицензией Банка России на осуществление банковских операций; о варранте - залоговой части двойного складского свидетельства см. ст. 912 § 2 "Хранение на товарном складе" гл. 47 "Хранение" части второй ГК РФ).

В п. 10 ст. 4 Закона о Банке России закреплена такая функция Банка России, как регистрация эмиссии ценных бумаг кредитными организациями в соответствии с федеральными законами. Определяя особенности эмиссии акций кредитными организациями, статья 27 Федерального закона от 22 апреля 1996 г. N 39-ФЗ "О рынке ценных бумаг"(80) предусматривает, что аккумулирование средств в процессе эмиссии акций кредитными организациями осуществляется путем открытия банком-эмитентом накопительного счета; режим накопительного счета устанавливается Банком России.

На основании данных и других законодательных норм правила выпуска и государственной регистрации акций, облигаций и иных эмиссионных ценных бумаг кредитными организациями на территории России устанавливает Инструкция Банка России от 10 марта 2006 г. N 128-И "О правилах выпуска и регистрации ценных бумаг кредитными организациями на территории Российской Федерации"(81) (в ред. последующих изменений). Как предусмотрено названной Инструкцией, кредитная организация может выпускать ценные бумаги именные и на предъявителя; именные ценные бумаги кредитной организации могут выпускаться только в бездокументарной форме, за исключением случаев, предусмотренных федеральными законами; ценные бумаги кредитной организации на предъявителя могут выпускаться только в документарной форме.

В норме ч. 1 комментируемой статьи наряду с прочим предусмотрено, что банк вправе осуществлять доверительное управление ценными бумагами, указанными в данной норме, по договору с физическими и юридическими лицами. На право кредитной организации осуществлять доверительное управление денежными средствами и иным имуществом по договору с физическими и юридическими лицами указано и в п. 3 ч. 3 ст. 5 комментируемого Закона.

Как говорилось выше (см. комментарий к ст. 5 Закона), доверительное управление имуществом регламентировано положениями гл. 53 части второй ГК РФ. В целях совершенствования порядка осуществления и учета операций доверительного управления в кредитных организациях приказом Банка России от 2 июля 1997 г. N 02-287 утверждена Инструкция N 63 "О порядке осуществления операций доверительного управления и бухгалтерском учете этих операций кредитными организациями российской федерации"(82) (в ред. последующих изменений), которая определяет общий для всех кредитных организаций России порядок осуществления операций доверительного управления и порядок ведения бухгалтерского учета этих операций.

Для целей Федерального закона "О рынке ценных бумаг" (см. ниже) под деятельностью по управлению ценными бумагами согласно ч. 1 его ст. 5 (в ред. Федерального закона от 28 декабря 2002 г. N 185-ФЗ(83)) признается осуществление юридическим лицом от своего имени за вознаграждение в течение определенного срока доверительного управления переданными ему во владение и принадлежащими другому лицу в интересах этого лица или указанных этим лицом третьих лиц: ценными бумагами; денежными средствами, предназначенными для инвестирования в ценные бумаги; денежными средствами и ценными бумагами, получаемыми в процессе управления ценными бумагами.

Приказом ФСФР России от 3 апреля 2007 г. N 07-37/пз-н утвержден Порядок осуществления деятельности по управлению ценными бумагами(84), который устанавливает единые требования к осуществлению деятельности по управлению ценными бумагами.

2. Регламентируя осуществление кредитными организациями профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг, норма ч. 2 комментируемой статьи отсылает к федеральным законам, в связи с чем необходимо отметить следующее.

Под термином "профессиональные участники рынка ценных бумаг" в Федеральном законе "О рынке ценных бумаг" согласно ч. 18 его ст. 2 (в ред. Федерального закона от 28 декабря 2002 г. N 185-ФЗ) понимаются юридические лица, которые осуществляют виды деятельности, указанные в гл. 2 названного Закона, а именно:

брокерскую деятельность;

дилерскую деятельность;

деятельность по управлению ценными бумагами;

деятельность по определению взаимных обязательств (клиринг);

депозитарную деятельность;

деятельность по ведению реестра владельцев ценных бумаг;

деятельность по организации торговли на рынке ценных бумаг.

В соответствии с п. 1 ст. 39 Федерального закона "О рынке ценных бумаг" (здесь и далее в ред. Федерального закона от 17 мая 2007 г. N 83-ФЗ) все указанные виды профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг осуществляются на основании специального разрешения - лицензии, выдаваемой федеральным органом исполнительной власти по рынку ценных бумаг. При этом в п. 3 данной статьи предусмотрено, что кредитные организации (как и государственные корпорации) осуществляют профессиональную деятельность на рынке ценных бумаг в порядке, установленном названным Законом и иными федеральными законами, а также принятыми в соответствии с ними нормативными правовыми актами РФ для профессиональных участников рынка ценных бумаг. Согласно п. 4 этой же статьи дополнительным основанием для отказа в выдаче кредитной организации лицензии на осуществление профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг, ее приостановления или аннулирования является аннулирование или отзыв лицензии на осуществление банковских операций, выданной Банком России.

Как установлено в п. 6 ст. 39 Федерального закона "О рынке ценных бумаг", деятельность профессиональных участников рынка ценных бумаг лицензируется тремя видами лицензий: лицензией профессионального участника рынка ценных бумаг, лицензией на осуществление деятельности по ведению реестра, лицензией фондовой биржи. Порядок лицензирования видов профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг утвержден приказом ФСФР России от 6 марта 2007 г. N 07-21/пз-н(85) (в ред. последующих изменений).

В соответствии с ч. 1 ст. 10 Федерального закона "О рынке ценных бумаг" осуществление деятельности по ведению реестра не допускает ее совмещения с другими видами профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг. В ч. 2 указанной статьи предусмотрено, что ограничения на совмещение видов деятельности и операций с ценными бумагами устанавливаются федеральным органом исполнительной власти по рынку ценных бумаг. Данный вопрос урегулирован названным выше Порядком, утв. приказом ФСФР России от 6 марта 2007 г. N 07-21/пз-н, - в нем определены допускаемые случаи совмещения видов профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг. Кроме того, до настоящего времени действует Положение Банка России от 22 января 1998 г. N 16-П "Об особенностях и ограничениях совмещения брокерской, дилерской деятельности и деятельности по доверительному управлению ценными бумагами с операциями по централизованному клирингу, депозитарному и расчетному обслуживанию"(86), которое утверждено также постановлением ФКЦБ России от 20 января 1998 г. N 3(87).

Статья 7. Фирменное наименование кредитной организации

1. Требования комментируемой статьи к фирменному наименованию кредитной организации основаны на положениях п. 4 ст. 54 части первой ГК РФ о том, что юридическое лицо, являющееся коммерческой организацией, должно иметь фирменное наименование, и что требования к фирменному наименованию устанавливаются данным Кодексом и другими законами.

В ГК РФ требования к фирменному наименованию юридического лица, являющегося коммерческой организацией, установлены в ст. 1473 § 1 "Право на фирменное наименование" гл. 76 "Права на средства индивидуализации юридических лиц, товаров, работ, услуг и предприятий" части четвертой. Именно в соответствии с Федеральным законом от 18 декабря 2006 г. N 231-ФЗ, которым часть четвертая ГК РФ введена в действие, комментируемая статья полностью изложена в новой редакции, согласующейся с положениями указанной ст. 1473 (следует отметить, что новая редакция комментируемой статьи действует, как и часть четвертая ГК РФ, с 1 января 2008 г.; последствия несоответствия фирменного наименования кредитной организации новым требованиям предусмотрены в ст. 14 Федерального закона от 18 декабря 2006 г. N 231-ФЗ, согласно которой фирменные наименования юридических лиц, не соответствующие правилам § 1 гл. 76 части четвертой ГК РФ, подлежат приведению в соответствие с этими правилами при первом после 1 января 2008 г. изменении учредительных документов юридических лиц).

Как установлено в п. 1 ст. 1473 ГК РФ, юридическое лицо, являющееся коммерческой организацией, выступает в гражданском обороте под своим фирменным наименованием, которое определяется в его учредительных документах и включается в ЕГРЮЛ при государственной регистрации юридического лица.

В п. 3 указанной статьи закреплены положения, которые в точности воспроизведены в норме ч. 1 комментируемой статьи применительно к фирменному наименованию кредитной организации: юридическое лицо должно иметь полное и вправе иметь сокращенное фирменное наименование на русском языке; юридическое лицо вправе иметь также полное и (или) сокращенное фирменное наименование на языках народов России и (или) иностранных языках. Такие же положения закреплены в п. 1 ст. 4 Закона об АО и п. 1 ст. 4 Закона об ООО.

Следует отметить, что требование об обязательности наличия фирменного наименования именно на русском языке основывается на положении ч. 1 ст. 68 Конституции РФ о том, что государственным языком России на всей ее территории является русский язык, а также согласуется с положениями Федерального закона от 1 июня 2005 г. N 53-ФЗ "О государственном языке Российской Федерации"(88) и Закона РФ от 25 октября 1991 г. N 1807-1 "О языках народов Российской Федерации" (название в ред. Федерального закона от 24 июля 1998 г. N 126-ФЗ)(89), устанавливающими обязательность использования государственного языка РФ в наименованиях организаций всех форм собственности.

2. В норме ч. 2 комментируемой статьи применительно к фирменному наименованию кредитной организации в точности воспроизведено положение п. 3 ст. 1473 части четвертой ГК РФ, которым предусмотрено, что фирменное наименование юридического лица на русском языке и языках народов России может содержать иноязычные заимствования в русской транскрипции или соответственно в транскрипциях языков народов России, за исключением терминов и аббревиатур, отражающих организационно-правовую форму юридического лица. Такое же положение закреплено в п. 1 ст. 4 Закона об АО и п. 1 ст. 4 Закона об ООО (оба закона в ред. Федерального закона от 18 декабря 2006 г. N 231-ФЗ).

В качестве примеров терминов и аббревиатур, которые не могут содержаться в фирменном наименовании кредитной организации (как и иной коммерческой организации), следует указать на заимствования, представляющие собой обозначения аналогов хозяйственного общества: "Корпорейшн" (Corporation, сокр. Co., англ.), "Лимитед" или "Лтд" (Limited, сокр. Ltd., англ.), "ГмбХ" (Gesellschaft mit beschrankter Haftung, сокр. GmbH, нем.), "САРЛ" (Societe a responsabilite limitee, сокр. SARL, франц.), "Сосьете" (Societe anonyme, сокр. SA, франц.), а также трансформации на основе "Joint Stock Company" (сокр. JSC, англ.) и "Public Limited Company" (сокр. PLC, англ.) и т.п.

3. Норма ч. 3 комментируемой статьи устанавливает, что фирменное наименование кредитной организации должно содержать указание на характер ее деятельности путем использования слов "банк" или "небанковская кредитная организация". Статья 1473 части четвертой ГК РФ не содержит такого требования и не предусматривает возможность закрепления такого требования. Однако, о возможности закрепления такого требования говорится в п. 1 ст. 54 части первой ГК РФ (в ред. Федерального закона от 14 ноября 2002 г. N 161-ФЗ(90)), согласно которому наименования некоммерческих организаций, а в предусмотренных законом случаях наименования коммерческих организаций должны содержать указание на характер деятельности юридического лица.

В письме Банка России от 31 января 2008 г. N 11-Т "О сокращенном фирменном наименовании кредитной организации"(91) обращено внимание на то, что комментируемый Закон не конкретизирует, в каком именно полном или сокращенном фирменном наименовании должны использоваться слова "банк" или "небанковская кредитная организация". В этой связи, по мнению Банка России, при использовании кредитной организацией в полном фирменном наименовании слов "банк" ("небанковская кредитная организация") их повтор в сокращенном фирменном наименовании не является обязательным; вместо этих слов в сокращенном фирменном наименовании кредитной организации могут использоваться сокращения, общепринятые в деловом обороте (например, АКБ, КБ, НКО, РНКО, НДКО).

4. В соответствии с нормой ч. 4 комментируемой статьи иные требования к фирменному наименованию кредитной организации (т.е. иные требования, нежели предусмотренные в нормах ч. 1-3 данной статьи) устанавливаются Гражданским кодексом РФ. Данная норма основана на приведенном выше положении п. 4 ст. 54 части первой ГК РФ, согласно которому требования к фирменному наименованию устанавливаются данным Кодексом и другими законами.

В качестве такого "иного" требования следует привести положение п. 2 ст. 1473 части четвертой ГК РФ, устанавливающее, что фирменное наименование юридического лица должно содержать указание на его организационно-правовую форму и собственно наименование юридического лица, которое не может состоять только из слов, обозначающих род деятельности.

Требование об указании в фирменном наименовании юридического лица на его организационно-правовую форму содержится также в соответствующих положениях части первой ГК РФ. Такими положениями, касающимися форм хозяйственных обществ (согласно норме ч. 1 ст. 1 комментируемого Закона кредитная организация может образовываться только как хозяйственное общество), являются следующие:

фирменное наименование акционерного общества должно содержать его наименование и указание на то, что общество является акционерным (п. 2 ст. 96 ГК РФ). Детализируя данное положение, пункт 1 ст. 4 Закона об АО устанавливает, что полное фирменное наименование акционерного общества на русском языке должно содержать полное наименование общества и указание на тип общества (закрытое или открытое); сокращенное фирменное наименование акционерного общества на русском языке должно содержать полное или сокращенное наименование общества и слова "закрытое акционерное общество" или "открытое акционерное общество" либо аббревиатуру "ЗАО" или "ОАО";

фирменное наименование общества с ограниченной ответственностью должно содержать наименование общества и слова "с ограниченной ответственностью" (п. 2 ст. 87 ГК РФ). Согласно детализирующим положениям п. 1 ст. 4 Закона об ООО полное фирменное наименование общества с ограниченной ответственностью на русском языке должно содержать полное наименование общества и слова "с ограниченной ответственностью"; сокращенное фирменное наименование общества с ограниченной ответственностью на русском языке должно содержать полное или сокращенное наименование общества и слова "с ограниченной ответственностью" или аббревиатуру ООО;

фирменное наименование общества с дополнительной ответственностью должно содержать наименование общества и слова "с дополнительной ответственностью" (п. 2 ст. 95 ГК РФ).

В качестве "иных" требований к фирменному наименованию кредитной организации, о которых идет речь в норме ч. 4 комментируемой статьи, следует также рассматривать положения п. 4 ст. 1473 ГК РФ, согласно которым в фирменное наименование юридического лица не могут включаться:

1) полные или сокращенные официальные наименования России, иностранных государств, а также слова, производные от таких наименований;

2) полные или сокращенные официальные наименования федеральных органов государственной власти, органов государственной власти субъектов РФ и органов местного самоуправления;

3) полные или сокращенные наименования международных и межправительственных организаций;

4) полные или сокращенные наименования общественных объединений;

5) обозначения, противоречащие общественным интересам, а также принципам гуманности и морали.

В п. 5 ст. 1473 ГК РФ предусмотрено, что в случае, если фирменное наименование юридического лица не соответствует требованиям п. 3 или 4 данной статьи, орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц, вправе предъявить такому юридическому лицу иск о понуждении к изменению фирменного наименования.

5. В норме ч. 5 комментируемой статьи закреплена обязанность Банка России при рассмотрении заявления о государственной регистрации кредитной организации запретить использование фирменного наименования кредитной организации, если предполагаемое фирменное наименование уже содержится в Книге государственной регистрации кредитных организаций (о КГРКО см. комментарий к ст. 12 Закона). Тем самым рассматриваемая норма устанавливает невозможность существования двух кредитных организаций с одним фирменным наименованием. Следует отметить, что такое регулирование отличается от общего правила п. 3 ст. 1474 части четвертой ГК РФ, согласно которому не допускается использование юридическим лицом фирменного наименования, тождественного фирменному наименованию другого юридического лица или сходного с ним до степени смешения, если указанные юридические лица осуществляют аналогичную деятельность и фирменное наименование второго юридического лица было включено в ЕГРЮЛ ранее, чем фирменное наименование первого юридического лица.

Закрепленная в норме ч. 5 комментируемой статьи обязанность Банка России трансформирована в Инструкции Банка России от 14 января 2004 г. N 109-И "О порядке принятия Банком России решения о государственной регистрации кредитных организаций и выдаче лицензий на осуществление банковских операций" (в ред. Указания Банка России от 27 ноября 2007 г. N 1933-У(92), о данной Инструкции см. комментарий к ст. 10 Закона) в процедуру установления Банком России возможности использования кредитной организацией предполагаемых полного фирменного и сокращенного фирменного наименований еще до представления в Банк России документов для государственной регистрации кредитной организации и получения лицензии на осуществление банковских операций (см. комментарий к ст. 14 Закона).

В соответствии с нормой ч. 5 комментируемой статьи использование в фирменном наименовании кредитной организации слов "Россия", "Российская Федерация", "государственный", "федеральный" и "центральный", а также образованных на их основе слов и словосочетаний допускается в порядке, установленном федеральными законами.

Как предусмотрено в п. 4 ст. 1473 части четвертой ГК РФ, включение в фирменное наименование акционерного общества официального наименования России, а также слов, производных от этого наименования, допускается по разрешению Правительства РФ, если более 75% акций акционерного общества принадлежит России; такое разрешение выдается без указания срока его действия и может быть отозвано в случае отпадения обстоятельств, в силу которых оно было выдано; порядок выдачи и отзыва разрешений устанавливается законом. Там же установлено, что в случае отзыва разрешения на включение в фирменное наименование акционерного общества официального наименования России, а также слов, производных от этого наименования, акционерное общество обязано в течение трех месяцев внести соответствующие изменения в свой устав.

Иных норм о порядке использования в фирменном наименовании кредитной организации слов "Россия", "Российская Федерация", "государственный", "федеральный" и "центральный", а также образованных на их основе слов и словосочетаний законодательные акты не содержат. Соответственно, до настоящего времени подлежит исполнению телеграмма Банка России от 15 марта 1996 г. N 42-96 "О порядке применения статьи 7 Федерального закона "О банках и банковской деятельности"(93), предписывающая главным управлениям (национальным банкам) Банка России "до особых указаний" рекомендовать участникам не использовать новые наименования кредитных организаций, в которых используются слова "государственный", "федеральный", "центральный" и производные от них слова.

6. Норма ч. 6 комментируемой статьи запрещает любым юридическим лицам, за исключением получивших лицензию на осуществление банковских операций, использовать в своем фирменном наименовании слова "банк", "кредитная организация" или иным образом указывать на то, что данное юридическое лицо имеет право на осуществление банковских операций. Соответственно, кредитные организации обладают исключительным правом использования в своем фирменном наименовании слов "банк" и "кредитная организация" (в силу нормы ч. 3 данной статьи это право является одновременно и их обязанностью).

Следует отметить, что использование в наименовании кредитного потребительского кооператива граждан словосочетания "кредитный потребительский кооператив граждан" нарушением запрета, установленного в норме ч. 6 комментируемой статьи, не является, поскольку такое использование прямо предписано положением п. 3 ст. 4 Федерального закона от 7 августа 2001 г. N 117-ФЗ "О кредитных потребительских кооперативах граждан"(94) (там же установлено, что организации, не отвечающие требованиям названного Закона, не вправе использовать в своих наименованиях словосочетание "кредитный потребительский кооператив граждан").

Обращает на себя внимание то, что формулировка нормы ч. 6 комментируемой статьи не вполне согласуется с нормами ст. 13 комментируемого Закона, предусматривающими, что государственной корпорации "Банк развития и внешнеэкономической деятельности (Внешэкономбанк)" не требуется получения лицензии на осуществление банковских операций (Внешэкономбанк осуществляет банковские операции непосредственно на основании Федерального закона "О банке развития"). Такая рассогласованность возникла в результате того, что Федеральный закон от 17 мая 2007 г. N 83-ФЗ, принятый в связи с изданием Федерального закона "О банке развития", внес соответствующие изменения в прежнюю редакцию комментируемой статьи и при этом не было учтено, что с 1 января 2008 г. данная статья должна действовать в редакции Федерального закона от 18 декабря 2006 г. N 231-ФЗ. Как бы то ни было, представляется очевидным, что установленный нормой ч. 6 комментируемой статьи запрет на Внешэкономбанк не распространяется.

Статья 8. Предоставление информации о деятельности кредитной организации, банковской группы и банковского холдинга

1. Норма ч. 1 комментируемой статьи закрепляет обязанность кредитных организаций публиковать:

ежеквартально - бухгалтерский баланс, отчет о прибылях и убытках, информацию об уровне достаточности капитала, о величине резервов на покрытие сомнительных ссуд и иных активов;

ежегодно - бухгалтерский баланс и отчет о прибылях и убытках с заключением аудиторской фирмы об их достоверности (в норме указано и на заключение аудитора, но это не соответствует требованиям ст. 42 комментируемого Закона).

Публичность бухгалтерской отчетности кредитных организаций (как и ряда иных категорий юридических лиц, в т.ч. и открытых акционерных обществ, что согласуется с установленной в п. 1 ст. 97 части первой ГК РФ обязанности таких обществ ежегодно публиковать для всеобщего сведения годовой отчет, бухгалтерский баланс, счет прибылей и убытков) предусмотрена также в ч. 1 ст. 16 Федерального закона от 21 ноября 1996 г. N 129-ФЗ "О бухгалтерском учете"(95), однако в указанной норме говорится об обязанности банков и других кредитных организаций публиковать только годовую бухгалтерскую отчетность.

Там же, в ч. 1 ст. 16 названного Закона определен срок публикации такой отчетности - не позднее 1 июня года, следующего за отчетным, а в ч. 3 указанной статьи определено, в чем заключается публичность бухгалтерской отчетности (опубликование в газетах и журналах, доступных пользователям бухгалтерской отчетности, либо распространение среди них брошюр, буклетов и других изданий, содержащих бухгалтерскую отчетность, а также передача территориальным органам государственной статистики по месту регистрации организации для предоставления заинтересованным пользователям). Тем не менее, норма ч. 1 комментируемой статьи закрепляет, что формы и сроки публикации кредитными организациями информации о своей деятельности устанавливаются Банком России.

В части закрепления данного полномочия Банка России норма ч. 1 комментируемой статьи согласуется с положениями Закона о Банке России: в п. 14 ст. 4 названного Закона закреплена функция Банка России по установлению правил бухгалтерского учета и отчетности для банковской системы РФ; согласно ч. 1 ст. 57 данного Закона Банк России устанавливает наряду с прочим обязательные для кредитных организаций и банковских групп правила бухгалтерского учета и отчетности, составления и представления бухгалтерской и статистической отчетности, а также другой информации, предусмотренной федеральными законами.

В соответствии с данными нормами и на основании решения Совета директоров (протокол от 7 апреля 2003 г. N 7) Указанием Банка России от 14 апреля 2003 г. N 1270-У "О публикуемой отчетности кредитных организаций и банковских/консолидированных групп"(96) установлен порядок составления, опубликования и представления кредитными организациями, головными кредитными организациями банковских/консолидированных групп информации о своей деятельности.

В соответствии с названным Указанием кредитными организациями опубликованию подлежит:

ежегодно (по состоянию на 1 января года, следующего за отчетным) годовой отчет в составе:

бухгалтерский баланс (публикуемая форма) по форме приложения 1 к Указанию;

отчет о прибылях и убытках (публикуемая форма) по форме приложения 2 к Указанию;

данные о движении денежных средств по форме приложения 3 к Указанию;

информация об уровне достаточности капитала, величине резервов на покрытие сомнительных ссуд и иных активов по форме приложения 4 к Указанию;

ежеквартально (по состоянию на 1 апреля, 1 июля, 1 октября) квартальная отчетность в составе:

бухгалтерский баланс (публикуемая форма) по форме приложения 1 к Указанию;

отчет о прибылях и убытках (публикуемая форма) по форме приложения 2 к Указанию;

информация об уровне достаточности капитала, величине резервов на покрытие сомнительных ссуд и иных активов по форме приложения 4 к Указанию.

Как установлено Указанием N 1270-У, публикуемая отчетность подлежит опубликованию в открытой печати. При этом:

годовой отчет (годовой консолидированный отчет) должен быть опубликован в течение 10 рабочих дней после проведения годового общего собрания акционеров (участников). Годовой отчет и годовой консолидированный отчет публикуются одновременно в одном периодическом печатном издании. В случае опубликования отчетов в разных периодических печатных изданиях опубликование отчетов сопровождается ссылкой на указание названия издания, в котором был опубликован другой отчет, и даты выхода этого издания в свет;

квартальная отчетность подлежит опубликованию в течение 40 рабочих дней после наступления отчетной даты.

В связи с принятием Указания Банка России от 14 апреля 2003 г. N 1270-У письмом Банка России от 3 февраля 2004 г. N 16-Т направлены Рекомендации по информационному содержанию и организации WEB-сайтов кредитных организаций в сети Интернет(97), которые, как указано в письме, целесообразно использовать кредитным организациям при создании своих WEB-сайтов. Названные Рекомендации, как определено в их вводной части, разработаны в целях упорядочения процесса создания и организации представительств кредитных организаций в Интернете; следование Рекомендациям будет способствовать снижению типовых банковских рисков, связанных с применением в банковской деятельности интернет-технологий, повышению прозрачности деятельности кредитных организаций, формированию у клиентов (в т.ч. потенциальных) полного представления о кредитных организаций, повышению доверия к ним (отдельные рекомендации о размещении информации на WEB-сайтах кредитных организаций в сети Интернет даны также в письмах Банка России от 19 января 2005 г. N 8-Т(98) и от 22 сентября 2006 г. N 122-Т(99)).

2. В норме ч. 2 комментируемой статьи закреплена обязанность кредитных организаций по требованию физических лиц и юридических лиц предоставлять им:

копию лицензии на осуществление банковских операций, копии иных выданных ей разрешений (лицензий), если необходимость получения указанных документов предусмотрена федеральными законами;

ежемесячные бухгалтерские балансы за текущий год.

В целях осуществления дополнительных мер по защите интересов вкладчиков банков, а также других лиц, заинтересованных в банковских услугах, Указанием Банка России от 27 марта 1998 г. N 192-У "О дополнительных мерах по защите интересов вкладчиков банков"(100) (в ред. последующих изменений) установлено, что банки в местах своей работы по приему и выдаче средств физическим лицам предоставляют для общего обзора в целом по банку следующую информацию:

копии лицензий Банка России на осуществление банковских операций;

адрес (не менее одного адреса в населенном пункте), по которому заинтересованное лицо может получить для ознакомления: бухгалтерский баланс по счетам 2-го порядка; отчет о прибылях и убытках;

агрегированный балансовый отчет;

агрегированный отчет о прибылях и убытках;

аудиторское заключение.

Указанием Банка России N 192-У определены периоды, за которые банки предоставляют указанную информацию, а также сроки, в течение которых банки обновляют указанную информацию.

3. В соответствии с нормой ч. 3 комментируемой статьи за введение физических лиц и юридических лиц в заблуждение путем непредоставления информации либо путем предоставления недостоверной или неполной информации кредитная организация несет ответственность. При этом в части установления такой ответственности данная норма отсылает к другим нормам комментируемого Закона и к иным федеральным законам. Однако, сведений об установлении ответственности кредитных организаций непосредственно за совершение деяний, указанных в рассматриваемой норме, нет. Соответственно, в случае совершения таких деяний подлежит применению общая норма ст. 19 комментируемого Закона, согласно которой Банк России в случае нарушения федеральных законов и нормативных актов Банка России имеет право в порядке надзора применять к кредитной организации меры, установленные Законом о Банке России. Кроме того, в указанной норме прямо говорится о возможности применения таких мер в случаях непредставления информации, представления неполной или недостоверной информации (обращает на себя использование различных понятий - "предоставление" и "представление", но это вряд ли это можно считать имеющим принципиальное значение).

4. Норма ч. 4 комментируемой статьи закрепляет обязанность головной кредитной организации банковской группы, головной организации банковского холдинга (либо управляющей компании банковского холдинга в случае создания таковой) ежегодно публиковать свои консолидированные бухгалтерские отчеты и консолидированные отчеты о прибылях и убытках после подтверждения их достоверности заключением аудиторской фирмы (в норме указано и на заключение аудитора, но это не соответствует требованиям ст. 42 комментируемого Закона).

При этом данная норма устанавливает, что форма, порядок и сроки опубликования указанной отчетности определяет Банк России, что согласуется с приведенными выше положениями п. 14 ст. 4 и ч. 1 ст. 57 Закона о Банке России.

Как говорилось выше, порядок составления, опубликования и представления головными кредитными организациями банковских/консолидированных групп информации о своей деятельности установлен Указанием Банка России от 14 апреля 2003 г. N 1270-У. Данным Указанием установлено, что головными кредитными организациями банковских/консолидированных групп ежегодно (по состоянию на 1 января года, следующего за отчетным) публикуется годовой консолидированный отчет в составе:

консолидированный бухгалтерский отчет по форме приложения 6 (гр. 3 "За отчетный период") к Положению Банка России от 30 июля 2002 г. N 191-П;

консолидированный отчет о прибылях и убытках по форме приложения 7 (гр. 3 "За отчетный период") к от 30 июля 2002 г. N 191-П;

информация о составе участников группы, уровне достаточности капитала и величине сформированных группой резервов на возможные потери по ссудам и иным активам по форме приложения 5 к Указанию N 1270-У.

Положение Банка России от 30 июля 2002 г. N 191-П "О консолидированной отчетности" (в ред. последующих изменений) устанавливает порядок составления кредитными организациями консолидированной отчетности, представления ее в Банк России, а также использования данных консолидированной отчетности при осуществлении банковского надзора (см. комментарий к ст. 43 Закона).

В отношении регламентации Банком России опубликования отчетности головной организацией банковского холдинга (управляющей компанией банковского холдинга) необходимо отметить следующее. Выше говорилось (см. комментарий к ст. 4 Закона), что Положением Банка России от 19 сентября 2002 г. N 197-П "О порядке представления информации о банковских холдингах" установлен порядок представления в Банк России информации о банковских холдингах. И хотя в названном Положении прямо указано, что оно издано на основании в т.ч. и комментируемой статьи, об опубликовании отчетности головной организацией банковского холдинга (управляющей компанией банковского холдинга) в нем ничего не говорится. До настоящего времени нет сведений о нормативных правовых актах Банка России, которыми регламентировалось бы опубликование консолидированной отчетности банковского холдинга, как и об актах, регламентирующих порядок составления консолидированной отчетности банковского холдинга. Причина такой ситуации видится в том, что головной организацией банковского холдинга кредитная организация являться не может, а в отношении иных организаций, нежели кредитные, Банк России методологическое регулирование бухгалтерского учета не осуществляет.

5. В норме ч. 5 комментируемой статьи закреплена обязанность кредитных организаций, привлекающих во вклады денежные средства физических лиц, раскрывать информацию:

о процентных ставках по договорам банковского вклада с физическими лицами (в целом по кредитной организации без раскрытия информации по отдельным физическим лицам);

о задолженности кредитной организации по вкладам физических лиц.

Данная норма включена в комментируемую статью Федеральный закон от 29 июля 2004 г. N 97-ФЗ в связи с принятием Федерального закона "О выплатах Банка России по вкладам физических лиц в признанных банкротами банках, не участвующих в системе обязательного страхования вкладов физических лиц в банках Российской Федерации". Как отмечалось авторами законопроекта, принятого в качестве Федерального закона от 29 июля 2004 г. N 97-ФЗ (см. пояснительную записку(101)), установление указанной обязанности кредитной организации раскрывать соответствующую информацию позволит расширить информационные возможности клиентов при выборе кредитных организаций.

Полномочием на установление порядка раскрытия информации, указанной в норме ч. 5 комментируемой статьи, данная норма наделяет Банк России. Однако, сведений об издании соответствующего нормативного правового акта Банка России до сих пор нет.

Статья 9. Отношения между кредитной организацией и государством

1. В норме ч. 1 комментируемой статьи воспроизведено то единственное положение, которое содержалось в ст. 7 комментируемого Закона до того, как он был изложен в соответствии с Федеральным законом от 3 февраля 1996 г. N 17-ФЗ в новой редакции. В указанной статье устанавливалось, что банки в РСФСР не отвечают по обязательствам государства, государство не отвечает по обязательствам банков, кроме случаев, предусмотренных законами РСФСР.

Безусловно, с общих позиций правовой доктрины это было сделано верно. Однако, к сожалению, при принятии Федерального закона от 3 февраля 1996 г. N 17-ФЗ не учтено то, каким образом приведенное концептуальное положение детализировано в нормах уже действовавшей к тому времени части первой ГК РФ. Речь идет о следующих двух моментах: во-первых, в гражданском законодательстве говорится об ответственности не только государства (причем в лице как России, так и ее субъектов), но и муниципальных образований - субъектов местного самоуправления, не являющихся субъектами государственной власти; во-вторых, гражданское законодательство регламентирует ответственность России, субъектов РФ, муниципальных образований по обязательствам созданных ими юридических лиц, как и ответственность таких юридических лиц по обязательства указанных публично-правовых образований.

Как установлено в п. 2 ст. 126 части первой ГК РФ, юридические лица, созданные Россией, субъектами РФ, муниципальными образованиями, не отвечают по их обязательствам. Тем более не может быть речи о возможности несения ответственности по обязательствам указанных публично-правовых образований иными юридическими лицами.

В соответствии с п. 3 указанной статьи Россия, субъекты РФ, муниципальные образования не отвечают по обязательствам созданных ими юридических лиц, кроме случаев, предусмотренных законом. Приведенное положение согласуется с п. 3 ст. 56 ГК РФ, устанавливающим, что учредитель (участник) юридического лица или собственник его имущества не отвечают по обязательствам юридического лица, а юридическое лицо не отвечает по обязательствам учредителя (участника) или собственника, за исключением случаев, предусмотренных данным Кодексом либо учредительными документами юридического лица.

Там же, в п. 3 ст. 56 ГК РФ предусмотрен один из таких случаев, наступление которого возможно и в деятельности кредитных организаций: если несостоятельность (банкротство) юридического лица вызвана учредителями (участниками), собственником имущества юридического лица или другими лицами, которые имеют право давать обязательные для этого юридического лица указания либо иным образом имеют возможность определять его действия, на таких лиц в случае недостаточности имущества юридического лица может быть возложена субсидиарная ответственность по его обязательствам. Таким образом, если учредителем (участником) кредитной организации является Россия, субъект РФ или муниципальное образование и их действиями вызвана несостоятельность (банкротство) такой кредитной организации, то в случае недостаточности ее имущества на соответствующее публично-правовое образование может быть возложена субсидиарная ответственность по обязательствам этой кредитной организации.

Говоря о случаях, когда государство само берет на себя обязательства кредитных организаций, необходимо упомянуть, прежде всего, о Федеральном законе "О выплатах Банка России по вкладам физических лиц в признанных банкротами банках, не участвующих в системе обязательного страхования вкладов физических лиц в банках Российской Федерации", который согласно ч. 1 его ст. 2 регулирует условия осуществления выплат Банка России по вкладам физических лиц в признанных банкротами банках, не участвующих в системе страхования вкладов, размер указанных выплат, порядок их осуществления и перехода к Банку России прав требований к признанному банкротом банку в размере произведенных выплат (на основании названного Закона Указанием Банка России от 17 ноября 2004 г. N 1517-У(102) (в ред. последующих изменений) установлен порядок осуществления выплат Банка России по вкладам физических лиц в признанных банкротами банках, не участвующих в системе обязательного страхования вкладов физических лиц в банках России, у которых лицензия Банка России на осуществление банковских операций была отозвана после вступления в силу Закона о страховании вкладов в банках, порядок расчета размера выплат Банка России, порядок осуществления выплат Банка России и порядок взаимодействия банков-агентов с Банком России).

Участие государства прослеживается и в осуществлении выплат по вкладам физических лиц в банках, участвующих в системе обязательного страхования вкладов. В соответствии с Законом о страховании вкладов в банках такие выплаты осуществляются за счет средств фонда обязательного страхования вкладов. Основным источником формирования данного фонда являются страховые взносы, уплачиваемые банками. В то же время для обеспечения финансовой устойчивости системы страхования вкладов могут использоваться и средства федерального бюджета (статья 41 названного Закона).

Также следует отметить, что в соответствии с Федеральным законом от 10 мая 1995 г. N 73-ФЗ "О восстановлении и защите сбережений граждан Российской Федерации"(103) государство гарантирует восстановление и обеспечение сохранности ценности денежных сбережений, созданных гражданами России путем помещения денежных средств:

на вклады в Сберегательный банк РФ (ранее Государственные трудовые сберегательные кассы СССР, действовавшие на территории РСФСР; Российский республиканский банк Сбербанка СССР; Сбербанк РСФСР) в период до 20 июня 1991 г.;

на вклады в организации государственного страхования РФ (ранее организации государственного страхования СССР, действовавшие на территории РСФСР; организации государственного страхования РСФСР) по договорным (накопительным) видам личного страхования в период до 1 января 1992 г.;

в государственные ценные бумаги (СССР и РСФСР), размещение которых производилось на территории РСФСР в период до 1 января 1992 г.

2. Норма ч. 2 комментируемой статьи определяет принципы ответственности кредитных организаций по обязательствам Банка России и ответственности Банка России по обязательствам кредитных организаций:

кредитная организация не отвечает по обязательствам Банка России. Это же закреплено и в ст. 79 Закона о Банке России, но с оговоркой "за исключением случаев, когда кредитные организации принимают на себя такие обязательства". Такая формулировка представляется более точной. Формулировка же нормы ч. 2 комментируемой статьи основанием для исключения действия приведенной оговорки являться не может;

Банк России не отвечает по обязательствам кредитной организации, за исключением случаев, когда Банк России принял на себя такие обязательства. Точно такое же положение закреплено и в ст. 79 Закона о Банке России.

Выше говорилось о Федеральном законе "О выплатах Банка России по вкладам физических лиц в признанных банкротами банках, не участвующих в системе обязательного страхования вкладов физических лиц в банках Российской Федерации". Однако, говорить о предусмотренных данным Законом случаях осуществления выплат Банка России как о случаях, охватываемых нормой ч. 2 комментируемой статьи, не приходится, поскольку обязанности по осуществлению этих выплат возложены на Банк России законодательным актом, а приняты на себя Банком России самостоятельно.

3. В соответствии с нормой ч. 3 комментируемой статьи органы законодательной и исполнительной власти и органы местного самоуправления не вправе вмешиваться в деятельность кредитных организаций, за исключением случаев, предусмотренных федеральными законами.

Данная норма представляется как имеющая довольно декларативный характер. Более же близкими к правоприменению являются положения п. 2 ст. 1 части первой ГК РФ, согласно которым граждане (физические лица) и юридические лица приобретают и осуществляют свои гражданские права своей волей и в своем интересе; они свободны в установлении своих прав и обязанностей на основе договора и в определении любых не противоречащих законодательству условий договора. Там же на основании ч. 3 ст. 55 Конституции РФ предусмотрено, что гражданские права могут быть ограничены на основании федерального закона и только в той мере, в какой это необходимо в целях защиты основ конституционного строя, нравственности, здоровья, прав и законных интересов других лиц, обеспечения обороны страны и безопасности государства.

4. Регламентируя взаимоотношения кредитной организации с органами исполнительной власти и органами местного самоуправления, норма ч. 4 комментируемой статьи предусматривает, что кредитная организация может:

выполнять отдельные поручения Правительства РФ, органов исполнительной власти субъектов РФ и органов местного самоуправления;

осуществлять операции со средствами федерального бюджета, бюджетов субъектов РФ и местных бюджетов и расчеты с ними;

обеспечивать целевое использование бюджетных средств, выделяемых для осуществления федеральных и региональных программ.

При этом прямо указано, что такая деятельность может осуществляться кредитной организацией только на основе государственного или муниципального контракта на оказание услуг для государственных или муниципальных нужд. Такое уточнение включено в рассматриваемую норму Федеральным законом от 2 февраля 2006 г. N 19-ФЗ в связи с принятием Федерального закона "О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд", который согласно ч. 1 его ст. 1 регулирует отношения, связанные с размещением заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных или муниципальных нужд, в т.ч. устанавливает единый порядок размещения заказов, в целях обеспечения единства экономического пространства на территории России при размещении заказов, эффективного использования средств бюджетов и внебюджетных источников финансирования, расширения возможностей для участия физических и юридических лиц в размещении заказов и стимулирования такого участия, развития добросовестной конкуренции, совершенствования деятельности органов государственной власти и органов местного самоуправления в сфере размещения заказов, обеспечения гласности и прозрачности размещения заказов, предотвращения коррупции и других злоупотреблений в сфере размещения заказов.

Внеся указанное уточнение, Федеральный закон от 2 февраля 2006 г. N 19-ФЗ сохранил в норме ч. 4 комментируемой статьи положение, устанавливающее требования к содержанию государственного или муниципального контракта на оказание услуг для государственных или муниципальных нужд: такой контракт должен содержать взаимные обязательства сторон и предусматривать их ответственность, условия и формы контроля за использованием бюджетных средств.

Осуществление кредитными организациями отдельных операций со средствами бюджета регламентировано положениями ст. 156 БК РФ (в ред. Федерального закона от 26 апреля 2007 г. N 63-ФЗ(104)):

кредитные организации могут привлекаться на основании агентского соглашения для осуществления операций по предоставлению и возврату бюджетных кредитов (п. 1);

кредитные организации выполняют функции, предусмотренные пунктом 2 ст. 155 данного Кодекса (т.е. обслуживают счета бюджетов), в случае отсутствия учреждений Банка России на соответствующей территории или невозможности выполнения ими этих функций (п. 2). Следует отметить, что постановлением КС России от 17 июня 2004 г. N 12-П(105) признаны не противоречащими Конституции РФ взаимосвязанные положения п. 2 ст. 155 и п. 2 ст. 156 БК РФ, поскольку по смыслу этих положений и исходя из их места в системе бюджетно-правового регулирования предполагается, что установленный ими порядок обслуживания счетов бюджетов не нарушает финансовую самостоятельность субъектов РФ и муниципальных образований, а также не исключает возможность открывать счета бюджетов в кредитных организациях в случаях и порядке, предусмотренных федеральным законом;

субъекты РФ, муниципальные образования вправе открывать счета в кредитных организациях, обслуживающих расчеты по сделкам, совершаемым с государственными ценными бумагами субъектов Российской Федерации и муниципальными ценными бумагами, осуществляющих расчеты (в случае отсутствия учреждений Банка России на соответствующей территории или невозможности выполнения ими этих функций) (п. 3). При этом в соответствии со ст. 283 данного Кодекса открытие счетов бюджета в кредитных организациях при наличии на соответствующей территории учреждений Банка России, имеющих возможность обслуживать счета бюджетов бюджетной системы РФ, является основанием применения мер принуждения за нарушение бюджетного законодательства РФ.

Следует отметить, что ряд кредитных организаций, выполняющих функции агентов Правительства РФ, назван в ст. 26 Федерального закона от 24 июля 2007 г. N 198-ФЗ "О федеральном бюджете на 2008 год и на плановый период 2009 и 2010 годов"(106) - Сбербанк России, Внешэкономбанк, открытые акционерные общества "Российский банк развития", "Российский сельскохозяйственный банк", закрытое акционерное общество "Росэксимбанк". Там же определены основные условия осуществления названными банками функций агента Правительства РФ.

5. Норма ч. 5 комментируемой статьи устанавливает запрет возложения на кредитную организацию обязанности осуществления деятельности, не предусмотренной ее учредительными документами. С учетом общего предназначения комментируемой статьи речь идет о невозможности возложения такой обязанности на кредитную организацию органами государственной власти и органами местного самоуправления. Кроме того, данный запрет подразумевается и во взаимоотношениях кредитных организаций с Банком России, с чем согласуется положение ч. 1 ст. 58 Закона о Банке России, запрещающее Банку России требовать от кредитных организаций выполнения несвойственных им функций.

В норме ч. 5 комментируемой статьи определены два исключения из установленного в ней запрета:

когда кредитная организация приняла на себя соответствующие обязательства. Разумеется, кредитная организация может взять на себя только те обязательства, выполнение которых не выходит за пределы ее правоспособности;

когда есть прямое указание в федеральном законе. Такие случаи могут быть предусмотрены федеральными законами только с учетом приведенного выше положения п. 2 ст. 1 части первой ГК РФ, согласно которому гражданские права могут быть ограничены на основании федерального закона и только в той мере, в какой это необходимо в целях защиты основ конституционного строя, нравственности, здоровья, прав и законных интересов других лиц, обеспечения обороны страны и безопасности государства.

Статья 10. Учредительные документы кредитной организации

1. В соответствии с нормой ч. 1 комментируемой статьи кредитная организация должна иметь те виды учредительных документов, которые предусмотрены федеральными законами для юридического лица соответствующей организационно-правовой формы.

Согласно общим положениям, содержащимся в п. 1 ст. 52 части первой ГК РФ, юридическое лицо действует на основании устава, либо учредительного договора и устава, либо только учредительного договора; учредительный договор юридического лица заключается, а устав утверждается его учредителями (участниками); юридическое лицо, созданное в соответствии с данным Кодексом одним учредителем, действует на основании устава, утвержденного этим учредителем.

Для форм хозяйственных обществ (согласно норме ч. 1 ст. 1 комментируемого Закона кредитная организация может образовываться только как хозяйственное общество) предусмотрены следующие виды учредительных документов:

для акционерного общества - его устав, утвержденный учредителями (п. 3 ст. 98 части первой ГК РФ, п. 1 ст. 11 Закона об АО). Следует отметить, что в п. 1 ст. 98 ГК РФ предусмотрено заключение между учредителями акционерного общества письменного договора, определяющего порядок осуществления ими совместной деятельности по созданию общества, размер уставного капитала общества, категории выпускаемых акций и порядок их размещения, а также иные условия, предусмотренные законом об акционерных обществах. Однако, договор о создании акционерного общества не является учредительным документом общества, что и закреплено в п. 5 ст. 9 Закона об АО;

для общества с ограниченной ответственностью - учредительный договор, подписанный его учредителями, и утвержденный ими устав; если общество учреждается одним лицом, его учредительным документом является устав (п. 1 ст. 89 части первой ГК РФ, п. 1 ст. 11 Закона об ООО). При этом в указанной норме Закона об ООО предусмотрено, что в случае, если общество с ограниченной ответственностью учреждено одним лицом и в дальнейшем число участников общества увеличилось до двух и более между ними должен быть заключен учредительный договор;

для общества с дополнительной ответственностью - те же самые документы, что и для общества с ограниченной ответственностью (п. 3 ст. 95 части первой ГК РФ).

2. Как предусмотрено общими положениями п. 2 ст. 52 части первой ГК РФ, в учредительных документах юридического лица должны определяться наименование юридического лица, место его нахождения, порядок управления деятельностью юридического лица, а также содержаться другие сведения, предусмотренные законом для юридических лиц соответствующего вида; в учредительных документах некоммерческих организаций и унитарных предприятий, а в предусмотренных законом случаях и других коммерческих организаций должны быть определены предмет и цели деятельности юридического лица; предмет и определенные цели деятельности коммерческой организации могут быть предусмотрены учредительными документами и в случаях, когда по закону это не является обязательным.

На основании и в развитие данных положений в норме ч. 2 комментируемой статьи определен перечень сведений, которые должны содержаться в уставе кредитной организации, а именно:

1) фирменное наименование (о фирменном наименовании кредитной организации см. комментарий к ст. 7 Закона);

2) указание на организационно-правовую форму (т.е. акционерное общество, общество с ограниченной ответственностью или общество с дополнительной ответственностью);

3) сведения об адресе (месте нахождения) органов управления и обособленных подразделений (согласно п. 2 ст. 54 части первой ГК РФ (ред. Федерального закона от 21 марта 2002 г. N 31-ФЗ) место нахождения юридического лица определяется местом его государственной регистрации; государственная регистрация юридического лица осуществляется по месту нахождения его постоянно действующего исполнительного органа, а в случае отсутствия постоянно действующего исполнительного органа - иного органа или лица, имеющих право действовать от имени юридического лица без доверенности; об органах управления кредитной организации см. комментарий к ст. 11.1 Закона, а об обособленных подразделениях кредитной организации - к ст. 22 и 35 Закона);

4) перечень осуществляемых банковских операций и сделок в соответствии со ст. 5 комментируемого Закона (как видно, данное требование закреплено в рамках допущения, предусмотренного приведенным выше положением п. 2 ст. 52 ГК РФ);

5) сведения о размере уставного капитала (об уставном капитале кредитной организации см. комментарий к ст. 11 Закона);

6) сведения о системе органов управления, в т.ч. исполнительных органов, и органов внутреннего контроля, о порядке их образования и об их полномочиях (об органах управления кредитной организации см. комментарий к ст. 11.1 Закона, а об органах внутреннего контроля кредитной организации - к ст. 24 Закона);

При этом установлено, что устав кредитной организации должен содержать и иные сведения, предусмотренные федеральными законами для уставов юридических лиц соответствующей организационно-правовой формы. В этой связи необходимо отметить следующее.

Устав акционерного общества согласно п. 3 ст. 98 части первой ГК РФ помимо сведений, указанных в п. 2 ст. 52 данного Кодекса, должен содержать условия о категориях выпускаемых обществом акций, их номинальной стоимости и количестве; о размере уставного капитала общества; о правах акционеров; о составе и компетенции органов управления обществом и порядке принятия ими решений, в т.ч. о вопросах, решения по которым принимаются единогласно или квалифицированным большинством голосов. Там же установлено, что в уставе акционерного общества должны также содержаться иные сведения, предусмотренные законом об акционерных обществах.

На основании данных положений в п. 3 ст. 11 Закона об АО (здесь и далее в ред. Федерального закона от 7 августа 2001 г. N 120-ФЗ) установлено, что устав акционерного общества должен содержать следующие сведения:

полное и сокращенное фирменные наименования общества;

место нахождения общества;

тип общества (открытое или закрытое);

количество, номинальную стоимость, категории (обыкновенные, привилегированные) акций и типы привилегированных акций, размещаемых обществом;

права акционеров - владельцев акций каждой категории (типа);

размер уставного капитала общества;

структуру и компетенцию органов управления общества и порядок принятия ими решений;

порядок подготовки и проведения общего собрания акционеров, в том числе перечень вопросов, решение по которым принимается органами управления общества квалифицированным большинством голосов или единогласно;

сведения о филиалах и представительствах общества;

иные положения, предусмотренные настоящим Федеральным законом и иными федеральными законами.

Там же, в п. 3 ст. 11 Закона об АО предусмотрено следующее:

уставом общества могут быть установлены ограничения количества акций, принадлежащих одному акционеру, и их суммарной номинальной стоимости, а также максимального числа голосов, предоставляемых одному акционеру;

устав общества может содержать другие положения, не противоречащие данному Закону и иным федеральным законам;

устав общества должен содержать сведения об использовании в отношении общества специального права на участие России, субъекта РФ или муниципального образования в управлении указанным обществом ("золотая акция").

Учредительные документы общества с ограниченной ответственностью в соответствии с п. 2 ст. 89 части первой ГК РФ должны содержать помимо сведений, указанных в п. 2 ст. 52 данного Кодекса, условия о размере уставного капитала общества; о размере долей каждого из участников; о размере, составе, сроках и порядке внесения ими вкладов, об ответственности участников за нарушение обязанностей по внесению вкладов; о составе и компетенции органов управления обществом и порядке принятия ими решений, в т.ч. о вопросах, решения по которым принимаются единогласно или квалифицированным большинством голосов, а также иные сведения, предусмотренные законом об обществах с ограниченной ответственностью.

На основании данных положений в п. 2 ст. 12 Закона об ООО установлено, что устав общества с ограниченной ответственностью должен содержать:

полное и сокращенное фирменное наименование общества;

сведения о месте нахождения общества;

сведения о составе и компетенции органов общества, в том числе о вопросах, составляющих исключительную компетенцию общего собрания участников общества, о порядке принятия органами общества решений, в т.ч. о вопросах, решения по которым принимаются единогласно или квалифицированным большинством голосов;

сведения о размере уставного капитала общества;

сведения о размере и номинальной стоимости доли каждого участника общества;

права и обязанности участников общества;

сведения о порядке и последствиях выхода участника общества из общества;

сведения о порядке перехода доли (части доли) в уставном капитале общества к другому лицу;

сведения о порядке хранения документов общества и о порядке предоставления обществом информации участникам общества и другим лицам;

иные сведения, предусмотренные данным Законом.

Там же, в п. 2 ст. 12 Закона об ООО предусмотрено, что устав общества с ограниченной ответственностью может также содержать иные положения, не противоречащие данному Закону и иным федеральным законам.

На учредительные документы общества с дополнительной ответственностью в силу п. 3 ст. 95 части первой ГК РФ распространяются приведенные выше требования, предъявляемые к учредительным документам общества с ограниченной ответственностью. Единственное, что дополнительно предусмотрено в п. 1 указанной статьи, это то, что учредительными документами общества с дополнительной ответственностью должен быть определен размер солидарного несения участниками такого общества субсидиарной ответственности по его обязательствам своим имуществом (в одинаковом для всех кратном размере к стоимости их вкладов).

В нормах комментируемой статьи по не вполне понятной причине ничего не говорится о требованиях к содержанию такого учредительного документа кредитной организации, создаваемой в форме общества с ограниченной ответственностью или общества с дополнительной ответственностью двумя и более лицами, как учредительный договор.

В соответствии с общими положениями п. 2 ст. 52 части первой ГК РФ в учредительном договоре общества с ограниченной ответственностью учредители обязуются создать юридическое лицо, определяют порядок совместной деятельности по его созданию, условия передачи ему своего имущества и участия в его деятельности; договором определяются также условия и порядок распределения между участниками прибыли и убытков, управления деятельностью юридического лица, выхода учредителей (участников) из его состава. Согласно п. 1 ст. 12 Закона об ООО учредительным договором общества с ограниченной ответственностью определяются состав учредителей (участников) общества, размер уставного капитала общества и размер доли каждого из учредителей (участников) общества, размер и состав вкладов, порядок и сроки их внесения в уставный капитал общества при его учреждении, ответственность учредителей (участников) общества за нарушение обязанности по внесению вкладов, условия и порядок распределения между учредителями (участниками) общества прибыли, состав органов общества и порядок выхода участников общества из общества.

Норма ч. 2 комментируемой статьи, а также приведенные выше положения иных законодательных актов детализированы в Инструкции Банка России от 14 января 2004 г. N 109-И "О порядке принятия Банком России решения о государственной регистрации кредитных организаций и выдаче лицензий на осуществление банковских операций"(107) (в ред. последующих изменений), устанавливающей требования к содержанию устава и учредительного договора кредитной организации, представляемых для государственной регистрации кредитной организации и получения лицензии на осуществление банковских операций (см. комментарий к ст. 14 Закона).

3-4. В норме ч. 3 комментируемой статьи закреплена обязанность кредитной организации регистрировать все изменения, вносимые в ее учредительные документы. Данная норма основана на положении п. 3 ст. 52 части первой ГК РФ, согласно которому изменения учредительных документов приобретают силу для третьих лиц с момента их государственной регистрации (однако, как установлено там же, юридические лица и их учредители (участники) не вправе ссылаться на отсутствие регистрации таких изменений в отношениях с третьими лицами, действовавшими с учетом этих изменений).

В п. 3 ст. 52 ГК РФ также предусмотрено, что в случаях, установленных законом, изменения учредительных документов приобретают силу для третьих лиц с момента уведомления органа, осуществляющего государственную регистрацию, о таких изменениях. Такой случай установлен в п. 6 ст. 5 Закона об АО (в ред. Федерального закона от 7 августа 2001 г. N 120-ФЗ) и п. 5 ст. 5 Закона об ООО: сообщения об изменениях в уставе общества, связанных с изменением сведений о его филиалах и представительствах, представляются органу государственной регистрации юридических лиц в уведомительном порядке; указанные изменения в уставе общества вступают в силу для третьих лиц с момента уведомления о таких изменениях органа, осуществляющего государственную регистрацию юридических лиц (см. комментарий к ст. 22 Закона).

Отношения, возникающие в связи с государственной регистрацией юридических лиц при внесении изменений в их учредительные документы (как и в связи с государственной регистрацией юридических лиц при их создании, реорганизации и ликвидации), а также в связи с ведением ЕГРЮЛ, регулирует Закон о госрегистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей, что и указано непосредственно в ч. 1 его ст. 1.

Согласно п. 1 ст. 17 названного Закона для государственной регистрации изменений, вносимых в учредительные документы юридического лица, в регистрирующий орган представляются следующие документы:

а) подписанное заявителем заявление о государственной регистрации по форме, утвержденной Правительством РФ. В заявлении подтверждается, что изменения, вносимые в учредительные документы юридического лица, соответствуют установленным законодательством РФ требованиям, что сведения, содержащиеся в этих учредительных документах и в заявлении, достоверны и соблюден установленный федеральным законом порядок принятия решения о внесении изменений в учредительные документы юридического лица.

Форма Заявления о государственной регистрации изменений, вносимых в учредительные документы юридического лица (форма N Р13001) утверждена постановлением Правительства РФ от 19 июня 2002 г. N 439 (в ред. последующих изменений). Порядок заполнения данной формы приведен в ч. IV Методических разъяснений по порядку заполнения форм документов, используемых при государственной регистрации юридического лица, утв. приказом ФНС России от 1 ноября 2004 г. N САЭ-3-09/16@(108) (однако, данный порядок не учитывает изменений, внесенных в указанное постановление Правительства РФ);

б) решение о внесении изменений в учредительные документы юридического лица;

в) изменения, вносимые в учредительные документы юридического лица;

г) документ об уплате государственной пошлины. В соответствии с подп. 1 и 3 п. 1 ст. 333.33 гл. 25.3 "Государственная пошлина" части второй НК РФ (глава введена Федеральным законом от 2 ноября 2004 г. N 127-ФЗ) за государственную регистрацию изменений, вносимых в учредительные документы юридического лица, госпошлина уплачивается в размере 400 руб.

Как указано в норме ч. 1 ст. 12 комментируемого Закона, данным Законом установлен специальный порядок государственной регистрации кредитных организаций, заключающийся в том, что согласно норме ч. 2 указанной статьи решение о государственной регистрации кредитной организации принимается Банком России, а внесение соответствующих сведений в ЕГРЮЛ осуществляется уполномоченным регистрирующим органом.

В рамках данного специального порядка государственной регистрации кредитных организаций в норме ч. 3 комментируемой статьи установлено, что указанные выше документы, необходимые для государственной регистрации изменений, вносимых в учредительные документы кредитной организации, представляются кредитной организацией в Банк России.

При этом предусмотрено, что порядок представления данных документов в Банк России устанавливается Банком России. Такой порядок определен положениями разд. IV упомянутой выше Инструкции Банка России от 14 января 2004 г. N 109-И "О порядке принятия Банком России решения о государственной регистрации кредитных организаций и выдаче лицензий на осуществление банковских операций" (в ред. последующих изменений). В названной Инструкции наряду с прочим установлено, что:

при одновременном внесении кредитной организацией в форме общества с ограниченной ответственностью или общества с дополнительной ответственностью изменений в устав и учредительный договор тексты изменений составляются отдельно для каждого из указанных учредительных документов;

изменения, вносимые в устав кредитной организации, подписываются председателем совета директоров (наблюдательного совета) кредитной организации (другим уполномоченным общим собранием участников (советом директоров (наблюдательным советом)) лицом), подпись которого скрепляется печатью кредитной организации;

изменения, вносимые в учредительный договор кредитной организации, подписываются всеми участниками кредитной организации. Подписи уполномоченных лиц участников кредитной организации - юридических лиц скрепляются печатями данных юридических лиц.

На основании приведенных выше положений п. 1 ст. 17 Закона о госрегистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей в Инструкции N 109-И предусмотрено, что кредитная организация для государственной регистрации изменений, вносимых в ее устав, в течение одного месяца со дня принятия уполномоченным органом управления соответствующего решения направляет в территориальное учреждение Банка России, осуществляющее надзор за ее деятельностью, следующие документы:

заявление о государственной регистрации изменений, составленное по утвержденной Постановлением Правительства от 19 июня 2002 г. N 439 форме (1 экземпляр);

ходатайство о государственной регистрации изменений за подписью уполномоченного лица кредитной организации (1 экземпляр);

протокол заседания уполномоченного органа управления кредитной организации, в котором зафиксировано решение о внесении изменений в устав (2 экземпляра). Протокол также должен содержать фамилию, имя, отчество уполномоченного лица, которому предоставлено право подписания ходатайства о государственной регистрации изменений, вносимых в устав кредитной организации;

текст изменений, вносимых в устав кредитной организации, по форме приложения 19 к Инструкции в 4 экземплярах;

документ, подтверждающий уплату государственной пошлины за государственную регистрацию изменений, вносимых в устав кредитной организации (1 экземпляр).

В разд. IV Инструкции Банка России от 14 января 2004 г. N 109-И наряду с прочим определены: особенности государственной регистрации изменений, вносимых в устав кредитной организации и связанных с изменением размера ее уставного капитала (гл. 17); порядок представления кредитной организацией информации об изменении состава участников и (или) размеров их долей (гл. 18); особенности государственной регистрации изменений, вносимых в устав кредитной организации и связанных с изменением ее наименования (гл. 19); особенности государственной регистрации изменений, вносимых в устав кредитной организации и связанных с изменением ее местонахождения (адреса) (гл. 20).

В соответствии с нормой ч. 3 комментируемой статьи Банк России в месячный срок со дня подачи всех надлежащим образом оформленных документов принимает решение о государственной регистрации изменений, вносимых в учредительные документы кредитной организации, и направляет в уполномоченный регистрирующий орган сведения и документы, необходимые для осуществления данным органом функций по ведению ЕГРЮЛ (использованным в комментируемом Законе в юридико-технических целях сокращением "уполномоченный регистрирующий орган" согласно данной норме обозначен федеральный орган исполнительной власти, уполномоченный в соответствии со ст. 2 Закона о госрегистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей; как говорилось выше (см. комментарий к ст. 3 Закона), таким федеральным органом исполнительной власти является ФНС России).

Указанием Банка России от 27 марта 2007 г. N 1807-У "О порядке принятия Банком России решения о государственной регистрации изменений, вносимых в учредительные документы банка, и выдаче лицензии на осуществление банковских операций в связи с получением ходатайства банка об изменении своего статуса на статус небанковской кредитной организации"(109) (в ред. последующих изменений) установлен порядок принятия Банком России решения о государственной регистрации изменений, вносимых в учредительные документы банка, и выдачи лицензии на осуществление банковских операций в связи с получением ходатайства банка об изменении своего статуса на статус небанковской кредитной организации, в т.ч. в случае, если размер его собственных средств (капитала) стал ниже суммы рублевого эквивалента 5 млн. евро (для банка, имевшего на 1 января 2007 г. собственные средства (капитал) в размере, равном сумме рублевого эквивалента 5 млн. евро или выше этой суммы) либо стал ниже уровня, достигнутого на 1 января 2007 г. (для банка, имевшего на 1 января 2007 г. собственные средства (капитал) в размере ниже суммы рублевого эквивалента 5 млн. евро).

На основании решения о государственной регистрации изменений, вносимых в учредительные документы кредитной организации, принятого Банком России, и представленных им необходимых сведений и документов уполномоченный регистрирующий орган согласно норме ч. 4 комментируемой статьи в срок не более чем 5 рабочих дней со дня получения необходимых сведений и документов вносит в ЕГРЮЛ соответствующую запись и не позднее рабочего дня, следующего за днем внесения соответствующей записи, сообщает об этом в Банк России. Указанный срок внесения записи в ЕГРЮЛ согласуется с положением п. 1 ст. 8 Закона о госрегистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей, устанавливающим, что государственная регистрация осуществляется в срок не более чем 5 рабочих дней со дня представления документов в регистрирующий орган.

Как предусмотрено в норме ч. 4 комментируемой статьи, взаимодействие Банка России с уполномоченным регистрирующим органом по вопросу государственной регистрации изменений, вносимых в учредительные документы кредитной организации, осуществляется в порядке, согласованном Банком России с уполномоченным регистрирующим органом. Точно также в нормах ч. 2 ст. 12 и ч. 4 ст. 23 комментируемого Закона предусмотрено, что в порядке, согласованном Банком России с уполномоченным регистрирующим органом, осуществляется взаимодействие Банка России с уполномоченным регистрирующим органом по вопросам государственной регистрации кредитных организаций, государственной регистрации кредитной организации в связи с ее ликвидацией и государственной регистрации кредитной организации, создаваемой путем реорганизации.

В рамках реализации данных норм МНС России ("предшественника" ФНС России в части осуществления функций уполномоченного регистрирующего органа) и Банком России 26 июня 2002 г. утвержден (под N БГ-16-09/86 и N 01-33/2202 соответственно) Регламент взаимодействия Министерства Российской Федерации по налогам и сборам и Центрального банка Российской Федерации по вопросам государственной регистрации кредитных организаций(110), которым установлен порядок взаимодействия уполномоченного регистрирующего органа и Банка России по вопросам государственной регистрации кредитных организаций при их создании, реорганизации, ликвидации, государственной регистрации изменений, вносимых в учредительные документы кредитных организаций, а также изменений, касающихся сведений о кредитных организациях, но не связанных с внесением изменений в ее учредительные документы.

Статья 11. Уставный капитал кредитной организации

1. Норма ч. 1 комментируемой статьи, раскрывая понятие уставного капитала кредитной организации, указывает, что он составляется из величины вкладов участников кредитной организации и определяет минимальный размер имущества, гарантирующего интересы кредиторов кредитной организации. Данная норма вобрала в себя следующие положения гражданского законодательства, посвященные уставному капиталу хозяйственного общества соответствующей формы (согласно норме ч. 1 ст. 1 комментируемого Закона кредитная организация может образовываться только как хозяйственное общество):

уставный капитал акционерного общества составляется из номинальной стоимости акций общества, приобретенных акционерами. Уставный капитал акционерного общества определяет минимальный размер имущества общества, гарантирующего интересы его кредиторов (п. 1 ст. 99 части первой ГК РФ, п. 1 ст. 25 Закона об АО);

уставный капитал общества с ограниченной ответственностью составляется из номинальной стоимости долей его участников. Уставный капитал общества с ограниченной ответственностью определяет минимальный размер его имущества, гарантирующего интересы его кредиторов (п. 1 ст. 90 части первой ГК РФ, п. 1 ст. 14 Закона об ООО). В силу п. 3 ст. 95 части первой ГК РФ данные положения применяются и к обществу с дополнительной ответственностью.

2. В норме ч. 2 комментируемой статьи установлены:

минимальный размер уставного капитала вновь регистрируемого банка - сумма рублевого эквивалента 5 млн. евро на день подачи ходатайства о государственной регистрации и выдаче лицензии на осуществление банковских операций;

минимальный размер уставного капитала вновь регистрируемой небанковской кредитной организации - сумма рублевого эквивалента 500 тыс. евро на день подачи ходатайства о государственной регистрации и выдаче лицензии на осуществление банковских операций.

Рассматриваемая норма изложена в данной редакции в соответствии с Федеральным законом от 3 мая 2006 г. N 60-ФЗ, который также дополнил комментируемый Закон статьей 11.2, в которой установлен минимальный размер собственных средств (капитала) кредитной организации. До издания указанного Закона в п. 1 ч. 1 ст. 62 Закона о Банке России предусматривалось право Банка России устанавливать в качестве обязательного норматива (т.е. в целях обеспечения устойчивости кредитных организаций) минимальный размер уставного капитала для создаваемых кредитных организаций. На основании этого Указанием Банка России от 1 декабря 2003 г. N 1346-У "О минимальном размере уставного капитала для создаваемых кредитных организаций, размере собственных средств (капитала) для действующих кредитных организаций в качестве условия создания на территории иностранного государства их дочерних организаций и (или) открытия их филиалов, размере собственных средств (капитала) для небанковских кредитных организаций, ходатайствующих о получении статуса банка"(111) и были установлены те самые минимальные размеры уставного капитала создаваемых банков и небанковских кредитных организаций (суммы, эквивалентные 5 млн. евро и 500 тыс. евро соответственно), которые в настоящее время закреплены законодательно.

По не вполне понятной причине в комментируемой статье не учтены изменения, внесенные Федеральным законом от 4 декабря 2007 г. N 325-ФЗ в ст. 36 комментируемого Закона. Дело в том, что изменениями, внесенными указанным Законом в данную статью, установлен минимальный размер уставного капитала вновь регистрируемого банка, ходатайствующего о получении лицензии на привлечение во вклады денежных средств физических лиц в рублях или лицензии на привлечение во вклады денежных средств физических лиц в рублях и иностранной валюте. Такой минимальный размер установлен в сумме рублевого эквивалента 100 млн. евро.

Следует отметить, что требования ч. 2 комментируемой статьи гораздо жестче общих требований гражданского законодательства к минимальному размеру уставного капитала хозяйственного общества:

статья 26 Закона об АО на основании п. 1 ст. 99 части первой ГК РФ устанавливает, что минимальный уставный капитал открытого акционерного общества должен составлять не менее тысячекратной суммы минимального размера оплаты труда, установленного федеральным законом на дату регистрации общества, а закрытого акционерного общества - не менее стократной суммы минимального размера оплаты труда, установленного федеральным законом на дату государственной регистрации общества;

в п. 1 ст. 14 Закона об ООО в соответствии с п. 1 ст. 90 части первой ГК РФ установлено, что размер уставного капитала общества с ограниченной ответственностью должен быть не менее стократной величины минимального размера оплаты труда, установленного федеральным законом на дату представления документов для государственной регистрации общества. В силу п. 3 ст. 95 части первой ГК РФ данное правило применяется и к обществу с дополнительной ответственностью.

С учетом положения ст. 5 Федерального закона от 19 июня 2000 г. N 82-ФЗ "О минимальном размере оплаты труда"(112), согласно которому исчисление платежей по гражданско-правовым обязательствам, установленных в зависимости от минимального размера оплаты труда, производится с 1 января 2001 г. исходя из базовой суммы, равной 100 руб., минимальный уставный капитал открытого акционерного общества составляет 100 тыс. руб., а минимальный уставный капитал закрытого акционерного общества, общества с ограниченной ответственностью и общества с дополнительной ответственностью - 10 тыс. руб.

3. В соответствии с нормой ч. 3 комментируемой статьи порядок определения рублевого эквивалента минимального размера уставного капитала вновь регистрируемой кредитной организации устанавливается нормативным актом Банка России. Аналогично в норме ч. 6 ст. 11.2 комментируемого Закона предусмотрено, что нормативным актом Банка России устанавливается порядок определения рублевого эквивалента минимального размера собственных средств (капитала) кредитной организации.

На основании данных норм издано Указание Банка России от 11 декабря 2006 г. N 1755-У "О порядке определения рублевого эквивалента минимального размера уставного капитала вновь регистрируемой кредитной организации и минимального размера собственных средств (капитала) кредитной организации" (название в ред. Указания Банка России от 5 февраля 2008 г. N 1978-У)(113), которым установлено, что Банк России ежеквартально, не позднее пятого рабочего дня первого месяца текущего квартала на основании курса евро по отношению к рублю РФ, установленного Банком России по состоянию на последний рабочий день последнего месяца предшествующего квартала, определяет рублевые эквиваленты:

минимального размера уставного капитала вновь регистрируемого банка, в т.ч. банка, ходатайство о государственной регистрации и выдаче лицензии на осуществление банковских операций которого предполагает предоставление ему лицензии на привлечение во вклады денежных средств физических лиц в рублях или лицензии на привлечение во вклады денежных средств физических лиц в рублях и иностранной валюте;

минимального размера уставного капитала вновь регистрируемой небанковской кредитной организации;

минимального размера собственных средств (капитала) банка, в т.ч. ходатайствующего о получении генеральной лицензии или до истечения двух лет с даты государственной регистрации ходатайствующего о получении лицензии на привлечение во вклады денежных средств физических лиц в рублях или лицензии на привлечение во вклады денежных средств физических лиц в рублях и иностранной валюте;

минимального размера собственных средств (капитала) небанковской кредитной организации, ходатайствующей о получении статуса банка.

Письмом Банка России от 2 апреля 2008 г. N 37-Т "О рублевых эквивалентах показателей в соответствии с Указанием Банка России от 11 декабря 2006 года N 1755-У"(114) в соответствии с Указанием Банка России N 1755-У рублевый эквивалент на второй квартал 2008 г. определен:

минимального размера уставного капитала вновь регистрируемого банка (за исключением вновь регистрируемого банка, ходатайство о государственной регистрации и выдаче лицензии на осуществление банковских операций которого предполагает предоставление ему лицензии на привлечение во вклады денежных средств физических лиц в рублях или лицензии на привлечение во вклады денежных средств физических лиц в рублях и иностранной валюте) - в сумме 185338000 руб.;

минимального размера уставного капитала вновь регистрируемой небанковской кредитной организации - в сумме 18533800 руб.

4. Как указано в норме ч. 4 комментируемой статьи, Банк России устанавливает:

предельный размер имущественных (неденежных) вкладов в уставный капитал кредитной организации;

перечень видов имущества в неденежной форме, которое может быть внесено в оплату уставного капитала.

Данные полномочия Банка России закреплены в п. 2 ч. 1 ст. 62 Закона о Банке России (в ред. Федерального закона от 3 мая 2006 г. N 60-ФЗ) в качестве права устанавливать обязательные нормативы в целях обеспечения устойчивости кредитных организаций (об обязательных нормативах, устанавливаемых Банком России, см. комментарий к ст. 24 Закона).

Предельный размер имущественных (неденежных) вкладов в уставный капитал кредитной организации установлен в неоднократно упоминаемой выше Инструкции Банка России от 14 января 2004 г. N 109-И "О порядке принятия Банком России решения о государственной регистрации кредитных организаций и выдаче лицензий на осуществление банковских операций", согласно которой размер вкладов в виде имущества в неденежной форме в уставный капитал создаваемой путем учреждения кредитной организации не может превышать 20% уставного капитала кредитной организации.

Там же в Инструкции Банка России N 109-И (в ред. Указания Банка России от 11 декабря 2006 г. N 1754-У(115)) установлено, что в случае оплаты учредителями акций кредитной организации по цене выше их номинальной стоимости (оплаты учредителями вкладов в уставный капитал кредитной организации по цене выше номинальной стоимости долей) стоимость имущества в неденежной форме, направляемого на оплату таких акций (стоимости таких вкладов в уставный капитал), не должна превышать 20% цены размещения акций (стоимости вкладов в уставный капитал). При этом приведен следующий пример: В соответствии с уставом создаваемой путем учреждения кредитной организации ее уставный капитал равен 300 млн. руб., номинальная стоимость каждой акции - 1 млн. руб. Цена размещения каждой акции - 3 млн. руб. Максимальная стоимость имущества в неденежной форме, направляемого на оплату акций: (300 x 3) x 0,2 = 180 млн. руб. С учетом ограничения, установленного для размера вкладов в виде имущества в неденежной форме в уставный капитал (не более 20% уставного капитала), стоимость имущества в неденежной форме, вносимого в уставный капитал, составит 300 x 0,2 = 60 млн. руб. На эмиссионный доход направляется 180 - 60 = 120 млн. руб.

В соответствии с Инструкцией Банка России N 109-И (в ред. Указания Банка России от 14 мая 2007 г. N 1828-У(116)) вклад в уставный капитал кредитной организации может быть в виде:

денежных средств в валюте РФ;

денежных средств в иностранной валюте;

принадлежащего учредителю кредитной организации на праве собственности здания (помещения), завершенного строительством (в т.ч. включающего встроенные или пристроенные объекты), в котором может располагаться кредитная организация;

принадлежащего учредителю кредитной организации на праве собственности имущества в виде банкоматов и терминалов, функционирующих в автоматическом режиме и предназначенных для приема денежной наличности от клиентов и ее хранения.

Инструкцией Банка России N 109-И также установлено следующее:

имущество в неденежной форме, вносимое в качестве вклада в уставный капитал кредитной организации, должно быть оценено и отражено в балансе кредитной организации в валюте РФ;

вклад в уставный капитал кредитной организации не может быть в виде имущества, если право распоряжения им ограничено в соответствии с федеральными законами или заключенными ранее договорами;

денежная оценка имущества в неденежной форме, вносимого в качестве вклада в уставный капитал кредитной организации при ее учреждении, утверждается общим собранием учредителей;

при оплате дополнительных акций кредитной организации имуществом в неденежной форме денежная оценка такого имущества производится советом директоров (наблюдательным советом) кредитной организации;

денежная оценка имущества в неденежной форме, вносимого в качестве дополнительного вклада в уставный капитал кредитной организации в форме общества с ограниченной ответственностью или общества с дополнительной ответственностью, утверждается общим собранием участников кредитной организации;

при оплате части уставного капитала имуществом в неденежной форме для определения стоимости такого имущества в случаях, предусмотренных федеральными законами, должен привлекаться независимый оценщик. Если владельцем более 2% голосующих акций кредитной организации является государство или муниципальное образование, обязательно привлечение государственного финансового контрольного органа (статья 77 Закона об АО);

величина денежной оценки имущества, произведенной учредителями (участниками) или советом директоров (наблюдательным советом) кредитной организации, не может быть выше величины оценки, произведенной независимым оценщиком;

в случае внесения в качестве вклада в уставный капитал кредитной организации имущества в неденежной форме должны быть представлены документы, подтверждающие право ее учредителей на его внесение в уставный капитал кредитной организации.

5. В норме ч. 5 комментируемой статьи установлен запрет использования привлеченных денежных средств для формирования уставного капитала кредитной организации.

Следует отметить, что Федеральный закон от 29 декабря 2006 г. N 247-ФЗ(117) в целях ликвидации ограничений в области правовой квалификации отдельных видов заимствований, определенных действующим российским законодательством, и усовершенствования банковского законодательства с целью расширения источников увеличения капитала российских банков (см. пояснительную записку(118) к законопроекту) дополнил ст. 72 Закона о Банке России частью 6, согласно которой:

Банк России устанавливает условия включения субординированных кредитов (депозитов, займов, облигационных займов) в состав источников собственных средств (капитала) кредитной организации, а также условия исключения субординированных кредитов (депозитов, займов, облигационных займов) из состава источников собственных средств (капитала) кредитной организации;

сумма субординированного кредита (депозита, займа, облигационного займа) после предварительного согласования с Банком России, осуществляемого в порядке, установленном нормативным актом Банка России, может быть исключена из расчета собственных средств (капитала) кредитной организации при досрочном расторжении договора субординированного кредита (депозита, займа), досрочном погашении облигаций по инициативе кредитной организации - заемщика.

Как отмечалось авторами законопроекта, принятого в качестве Федерального закона от 29 декабря 2006 г. N 247-ФЗ, данные положения касаются широко используемых в международной практике финансовых инструментов банковского капитала с характеристиками субординированного долга, а именно т.н. гибридных инструментов дополнительного капитала (Hybrid Tier 2 Capital Instruments) и инновационных инструментов основного капитала (Innovative Tier I Capital).

Наряду с прочим норма ч. 5 комментируемой статьи предоставляет Банку России право установить в целях оценки средств, вносимых в оплату уставного капитала кредитной организации, порядок и критерии оценки финансового положения ее учредителей (участников). Неудовлетворительное финансовое положение учредителей кредитной организации согласно п. 2 ч. 1 ст. 16 комментируемого Закона является одним из оснований отказа Банком России в государственной регистрации кредитной организации и выдаче ей лицензии на осуществление банковских операций. В соответствии с нормой ч. 9 комментируемой статьи Банк России имеет право отказать в даче согласия на приобретение более 20% акций (долей) кредитной организации при установлении неудовлетворительного финансового положения приобретателей акций (долей).

На основании данных норм изданы:

Положение Банка России от 19 марта 2003 г. N 218-П "О порядке и критериях оценки финансового положения юридических лиц - учредителей (участников) кредитных организаций"(119) (в ред. последующих изменений), которое устанавливает порядок и критерии оценки финансового положения учредителей (участников) кредитных организаций. При этом предусмотрено, что порядок и критерии оценки финансового положения кредитных организаций, а также порядок контроля за оплатой долей (акций) кредитной организации бюджетными учреждениями определяется другими нормативными актами Банка России. Речь идет соответственно об Указании Банка России от 31 марта 2000 г. N 766-У "О критериях определения финансового состояния кредитных организаций" (см. комментарий к ст. 11 Закона) и Указании Банка России от 14 августа 2002 г. N 1186-У "Об оплате уставного капитала кредитных организаций за счет средств бюджетов всех уровней, государственных внебюджетных фондов, свободных денежных средств и иных объектов собственности, находящихся в ведении органов государственной власти и органов местного самоуправления" (см. ниже);

Положение Банка России от 19 апреля 2005 г. N 268-П "О порядке и критериях оценки финансового положения физических лиц - учредителей (участников) кредитной организации"(120) (в ред. последующих изменений), которое устанавливает порядок и критерии оценки финансового положения физических лиц - учредителей (участников) кредитной организации (кроме индивидуальных предпринимателей).

Порядок действий при выявлении фактов (признаков) формирования источников собственных средств (капитала) (их части) с использованием инвесторами ненадлежащих активов устанавливает Указание Банка России от 6 февраля 2006 г. N 1656-У "О действиях при выявлении фактов (признаков) формирования источников собственных средств (капитала) (их части) с использованием ненадлежащих активов"(121) (в ред. последующих изменений), которым, в частности, предусмотрено, что:

структурные подразделения центрального аппарата Банка России (Департамент банковского регулирования и надзора Банка России, Главная инспекция кредитных организаций Банка России, Департамент лицензирования деятельности и финансового оздоровления кредитных организаций Банка России) и территориальные учреждения Банка России при осуществлении надзора, в т.ч. по результатам проверок кредитных организаций (их филиалов), проводят оценку их активов и пассивов;

при выявлении фактов (признаков) формирования источников собственных средств (капитала) (их части) кредитной организации с использованием инвесторами ненадлежащих активов структурное подразделение центрального аппарата Банка России либо территориальное учреждение Банка России, выявившие указанные факты (признаки), готовят предложения по вопросу о предъявлении к кредитной организации требования осуществить корректировку величины собственных средств (капитала).

6-7. Нормы ч. 6 и 7 комментируемой статьи регламентируют использование для формирования уставного капитала кредитной организации средств бюджетов всех уровней, государственных внебюджетных фондов, свободных денежных средств и иных объектов собственности, находящихся в ведении органов государственной власти и органов местного самоуправления.

На основании данных норм и в соответствии со ст. 124, 125, 214 и 215 части первой ГК РФ в Указании Банка России от 14 августа 2002 г. N 1186-У "Об оплате уставного капитала кредитных организаций за счет средств бюджетов всех уровней, государственных внебюджетных фондов, свободных денежных средств и иных объектов собственности, находящихся в ведении органов государственной власти и органов местного самоуправления"(122) предусмотрено, что:

Российская Федерация (федеральные органы государственной власти, осуществляющие в рамках своей компетенции от имени России права собственника имущества, Российский фонд федерального имущества) вправе выступать в качестве приобретателя акций (долей) кредитных организаций за счет средств федерального бюджета, государственных внебюджетных фондов, свободных денежных средств и иных объектов собственности, находящихся в ведении федеральных органов государственной власти, в случаях, предусмотренных федеральными законами;

субъекты РФ (органы государственной власти, осуществляющие в рамках своей компетенции от имени субъектов РФ права собственника имущества) вправе выступать в качестве приобретателей акций (долей) кредитных организаций за счет средств бюджетов субъектов РФ, свободных денежных средств и иных объектов собственности, находящихся в ведении органов государственной власти субъектов РФ, на основании соответствующего законодательного акта субъекта РФ;

муниципальные образования (органы местного самоуправления, осуществляющие в рамках своей компетенции от имени муниципальных образований права собственника имущества) вправе выступать в качестве приобретателей акций (долей) кредитных организаций на основании решения органа местного самоуправления.

Устанавливая порядок оплаты уставного капитала кредитных организаций за счет средств бюджетов всех уровней, государственных внебюджетных фондов, свободных денежных средств и иных объектов собственности, находящихся в ведении органов государственной власти и органов местного самоуправления, данное Указание называет перечни документов, которые учредители создаваемой кредитной организации (действующая кредитная организация) представляют в территориальное учреждение Банка России по месту предполагаемого нахождения кредитной организации (территориальное учреждение Банка России, осуществляющее надзор за деятельностью кредитной организации):

для определения правомерности участия в уставном капитале кредитной организации, а также для осуществления контроля за правомерностью оплаты Российской Федерацией (федеральными органами государственной власти, Российским фондом федерального имущества) акций (долей) кредитной организации в случаях, предусмотренных нормативными актами Банка России;

для определения правомерности участия в уставном капитале кредитной организации, а также для осуществления контроля за правомерностью оплаты субъектами РФ (органами государственной власти субъектов РФ) акций (долей) кредитной организации в случаях, предусмотренных нормативными актами Банка России;

для определения правомерности участия в уставном капитале кредитной организации, а также для осуществления контроля за правомерностью оплаты муниципальными образованиями (органами местного самоуправления) акций (долей) кредитной организации в случаях, предусмотренных нормативными актами Банка России.

Наряду с прочим Указанием Банка России N 1186-У при осуществлении процедуры принятия решений о выделении бюджетных средств, предназначенных для инвестиций в уставный капитал кредитных организаций, участникам предписано руководствоваться.

8. В соответствии с нормой ч. 8 комментируемой статьи приобретение и (или) получение в доверительное управление в результате одной или нескольких сделок одним юридическим или физическим лицом либо группой юридических и (или) физических лиц, связанных между собой соглашением, либо группой юридических лиц, являющихся дочерними или зависимыми по отношению друг к другу, требует:

свыше 1% акций (долей) кредитной организации - уведомления Банка России;

более 20% акций (долей) кредитной организации - предварительного согласия Банка России.

Точно такое же положение содержится в ч. 1 ст. 61 Закона о Банке России. Следует отметить, что данные положения изменены Федеральным законом от 29 декабря 2006 г. N 246-ФЗ. До принятия же указанного Закона в ч. 8 комментируемой статьи и ч. 1 ст. 61 Закона о Банке России говорилось о необходимости уведомления Банка России для приобретения свыше 5% акций (долей) кредитной организации.

Как в норме ч. 8 комментируемой статьи, так и в ч. 2 ст. 61 Закона о Банке России установлено, что Банк России не позднее 30 дней с момента получения ходатайства сообщает заявителю в письменной форме о своем решении - согласии или отказе; отказ должен быть мотивирован; в случае, если Банк России не сообщил о принятом решении в течение указанного срока, приобретение акций (долей) кредитной организации считается разрешенным.

В соответствии с ч. 3 ст. 61 Закона о Банке России уведомление о приобретении свыше 1% акций (долей) кредитной организации направляется в Банк России не позднее 30 дней с момента данного приобретения.

Порядок получения согласия Банка России на приобретение более 20% акций (долей) кредитной организации и порядок уведомления Банка России о приобретении свыше 1% акций (долей) кредитной организации устанавливаются федеральными законами и принимаемыми в соответствии с ними нормативными актами Банка России. Данное положение закреплено как в норме ч. 8 комментируемой статьи, так и в ч. 3 ст. 61 Закона о Банке России

На основании данных норм и в соответствии с решением Совета директоров Банка России (протокол заседания от 16 февраля 2007 г. N 4) Инструкцией Банка России от 21 февраля 2007 г. N 130-И "О порядке получения предварительного согласия Банка России на приобретение и (или) получение в доверительное управление акций (долей) кредитной организации"(123) установлен порядок получения предварительного согласия Банка России на приобретение и (или) получение в доверительное управление акций (долей) кредитной организации в результате одной или нескольких сделок одним юридическим или физическим лицом либо группой юридических и (или) физических лиц, связанных между собой соглашением, либо группой юридических лиц, являющихся дочерними или зависимыми по отношению друг к другу. Требования названной Инструкции не распространяются на случаи, связанные с приобретением акций (долей) кредитной организации при ее учреждении.

Как установлено Инструкцией Банка России N 130-И, предварительное согласие Банка России на приобретение акций (долей) кредитной организации должно быть получено юридическим или физическим лицом либо группой лиц при приобретении, в т.ч. на вторичном рынке, и (или) получении в доверительное управление акций (долей) кредитной организации в результате одной или нескольких сделок, в т.ч.:

сделок, в результате которых акции (доли) кредитной организации окажутся в собственности приобретателей - акционеров (участников) кредитной организации;

сделок, в результате которых акции (доли) кредитной организации перейдут во владение или распоряжение иных лиц (группы лиц), включая приобретение более 50% голосующих акций (долей в уставном капитале) хозяйственного общества (хозяйственных обществ), оказывающего(их) существенное влияние на решения, принимаемые органами управления кредитной организации;

конвертации эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции кредитной организации;

исполнения обязательств по опционам, решением о выпуске которых предусмотрено право их конвертации в акции кредитной организации;

распределения доли, принадлежащей кредитной организации, действующей в форме общества с ограниченной ответственностью, между участниками этой кредитной организации;

приобретения права собственности на акции (доли) кредитной организации в порядке правопреемства в результате реорганизации акционеров (участников) кредитных организаций в формах присоединения, выделения, разделения, слияния;

внесения акций (долей) кредитной организации в уставный капитал юридических лиц, не являющихся кредитными организациями.

Банк России выдает приобретателю предварительное согласие, на основании которого приобретатель вправе приобретать акции (доли) кредитной организации в следующих размерах:

1) свыше 20% акций, но не более 25% акций кредитной организации (включительно);

2) свыше 20% долей, но не более одной трети долей кредитной организации (включительно);

3) свыше 25% акций кредитной организации, но не более 50% акций (включительно);

4) свыше одной трети долей кредитной организации, но не более 50% долей (включительно);

5) свыше 50% акций кредитной организации, но не более 75% акций (включительно);

6) свыше 50% долей кредитной организации, но не более двух третей долей (включительно);

7) свыше 75% акций кредитной организации, но менее 100% акций;

8) свыше двух третей долей кредитной организации, но менее 100% долей;

9) 100% акций (долей) кредитной организации.

Юридическое или физическое лицо (группа лиц) обязано получить предварительное согласие Банка России на приобретение акций (долей) кредитной организации (с учетом ранее приобретенных) в следующих случаях:

при превышении одного из указанных пределов приобретения;

при превышении предела приобретения, установленного в ранее полученном предварительном согласии Банка России;

по истечении одного года с даты принятия решения Банка России о предварительном согласии, если данное согласование не было реализовано или реализовано частично.

Предварительное согласие Банка России на приобретение акций (долей) кредитной организации в размере более 20% (в размере превышения предела приобретения, установленного в ранее полученном предварительном согласии Банка России) считается полученным в следующих случаях:

если при изменении уставного капитала кредитной организации ранее согласованная с Банком России доля акций (долей) приобретателя в уставном капитале кредитной организации увеличивается в пределах выданного предварительного согласия Банка России, либо не изменяется, либо уменьшается;

приобретения прав собственности на акции (доли) кредитной организации при реорганизации учредителя (участника) кредитной организации в форме преобразования;

получения в доверительное управление акций (долей) кредитной организации при реорганизации доверительного управляющего в форме преобразования;

в результате уменьшения величины уставного капитала кредитной организации;

увеличения уставного капитала за счет имущества (капитализации собственных средств) кредитной организации;

приобретения прав собственности на акции (доли) кредитной организации в результате наследования или дарения;

перехода принадлежавших наследодателю акций (долей) управляющему, назначенному нотариусом при открытии наследства.

В перечисленных случаях приобретатель направляет информацию в территориальное учреждение Банка России, осуществляющее надзор за деятельностью кредитной организации, акции (доли) которой приобретены, о фактах приобретения акций (долей) кредитной организации в течение 30 календарных дней со дня приобретения акций (долей) по форме, установленной в приложении 2 к Инструкции Банка России от 14 января 2004 г. N 109-И "О порядке принятия Банком России решения о государственной регистрации кредитных организаций и выдаче лицензий на осуществление банковских операций".

Приобретение дополнительных акций (долей) той же кредитной организации после получения предварительного согласия Банка России требует получения нового предварительного согласия Банка России в случае, если в результате сделки (сделок) с акциями (долями) этой кредитной организации будет превышаться установленная верхняя граница количества акций (долей), приобретенных в перечисленных выше случаях.

Если учредители кредитной организации после получения предварительного согласия Банка России будут приобретать дополнительные акции (доли) этой же кредитной организации и при этом размер приобретаемых акций (долей) (с учетом приобретенных при учреждении) превысит установленную верхнюю границу количества акций (долей), приобретенных ими при учреждении этой кредитной организации, то указанные лица должны получать предварительное согласие Банка России в порядке, установленном Инструкцией Банка России N 130-И.

Порядок уведомления Банка России о приобретении и (или) получении в доверительное управление в результате одной или нескольких сделок одним юридическим или физическим лицом либо группой юридических и (или) физических лиц, связанных между собой соглашением, либо группой юридических лиц, являющихся дочерними или зависимыми по отношению друг к другу, свыше 1% акций (долей) кредитной организации установлен в Инструкции Банка России от 14 января 2004 г. N 109-И "О порядке принятия Банком России решения о государственной регистрации кредитных организаций и выдаче лицензий на осуществление банковских операций". С учетом приведенного выше положения ч. 3 ст. 61 Закона о Банке России в названной Инструкции (в ред. Указания Банка России от 14 мая 2007 г. N 1828-У) установлено, что уведомление о приобретении свыше 1% акций (долей) кредитной организации по форме приложения 2 к данной Инструкции направляется в территориальное учреждение Банка России, осуществляющее надзор за ее деятельностью, в течение 30 календарных дней с момента данного приобретения.

9. В ч. 5 ст. 61 Закона о Банке России предусмотрено, что Банк России имеет право отказать в даче согласия на приобретение более 20% акций (долей) кредитной организации в случае выявления неудовлетворительного финансового положения их приобретателей, а также в иных случаях, установленных федеральными законами. Норма ч. 9 комментируемой статьи в качестве возможных оснований для отказа в даче Банком России согласия на приобретение более 20% акций (долей) кредитной организации указывает на нарушение антимонопольных правил, а также на случаи, когда в отношении лица, приобретающего акции (доли) кредитной организации, имеются вступившие в силу судебные решения, установившие факты совершения указанным лицом неправомерных действий при банкротстве, преднамеренного и (или) фиктивного банкротства. При этом рассматриваемая норма оставляет перечень оснований для отказа в даче согласия открытым - Банк России имеет право отказать в даче согласия и в других случаях, но если только они предусмотрены федеральными законами.

Детализируя норму ч. 9 комментируемой статьи, Инструкция Банка России N 130-И указывает, что Банк России имеет право отказать в даче согласия на приобретение акций (долей) кредитной организации в размере, превышающем 20% акций (долей) кредитной организации, в следующих случаях:

осуществления деятельности приобретателем - юридическим лицом менее 3 лет (см. ниже);

установления неудовлетворительного финансового положения приобретателя, в т.ч. установления недостаточности собственных денежных средств (имущества) приобретателя - физического лица или недостаточности величины чистых активов (собственных средств) приобретателя - юридического лица для приобретения указанного в ходатайстве количества акций (долей) кредитной организации, а также невыполнения кредитной организацией - приобретателем обязательных резервных требований Банка России;

отсутствия предварительного согласия антимонопольного органа, если в соответствии с законодательством РФ требуется его получение;

вступления в силу судебных решений, установивших факты совершения приобретателем (в т.ч. входящим в группу лиц), приобретающим акции (доли) кредитной организации, неправомерных действий при банкротстве, преднамеренного и (или) фиктивного банкротства;

в других случаях, предусмотренных федеральными законами.

10. Если в норме ч. 9 комментируемой статьи определен перечень возможных оснований для отказа Банком России в даче согласия на приобретение более 20% акций (долей) кредитной организации, то норма ч. 10 данной статьи определяет обязательное основание для такого отказа. В качестве этого основания предусмотрен случай, когда ранее судом была установлена вина лица, приобретающего акции (доли) кредитной организации, в причинении убытков какой-либо кредитной организации при исполнении им обязанностей члена совета директоров (наблюдательного совета) кредитной организации, единоличного исполнительного органа, его заместителя и (или) члена коллегиального исполнительного органа (правления, дирекции).

11. Норма ч. 11 комментируемой статьи устанавливает запрет выхода учредителей банка из состава участников банка в течение первых 3 лет со дня его регистрации.

Данная норма является изъятием из общего порядка выхода учредителей хозяйственного общества из состава его участников. Так, в ст. 94 части первой ГК РФ и п. 1 ст. 26 Закона об ООО прямо указано, что участник общества с ограниченной ответственностью вправе в любое время выйти из общества независимо от согласия других его участников. Однако, применительно к деятельности кредитной организации, созданной в форме общества с ограниченной ответственностью, норма ч. 11 комментируемой статьи имеет приоритет перед указанными нормами гражданского законодательства, что подтверждено, в частности, решением ВС России от 12 февраля 2002 г. N ГКПИ01-1860(124).

Статья 11.1. Органы управления кредитной организации

1-2. Комментируемая статья, регламентирующая порядок управления кредитной организацией, вводящая запрет на совмещение руководящих должностей в кредитных организациях и устанавливающая требования к формированию органов управления кредитной организации, включена в комментируемый Закон в соответствии с Федеральным законом от 19 июня 2001 г. N 82-ФЗ. По мнению авторов проекта указанного Закона (см. пояснительную записку), такие изменения должны способствовать повышению требований и уровня ответственности руководителей кредитных организаций.

Органам юридического лица посвящена статья 53 части первой ГК РФ, в соответствии с п. 1 которой юридическое лицо приобретает гражданские права и принимает на себя гражданские обязанности через свои органы, действующие в соответствии с законом, иными правовыми актами и учредительными документами. Там же установлено, что порядок назначения или избрания органов юридического лица определяется законом и учредительными документами.

В отношении органов управления для форм хозяйственных обществ (согласно норме ч. 1 ст. 1 комментируемого Закона кредитная организация может образовываться только как хозяйственное общество) предусмотрено следующее.

Акционерное общество.

Высшим органом управления акционерным обществом согласно п. 1 ст. 103 части первой ГК РФ является общее собрание его акционеров. Данное положение воспроизведено в п. 1 ст. 47 Закона об АО (здесь и далее в ред. Федерального закона от 7 августа 2001 г. N 120-ФЗ), в котором также установлено, что акционерное общество обязано ежегодно проводить годовое общее собрание акционеров.

В соответствии с п. 2 ст. 103 ГК РФ в обществе с числом акционеров более 50 создается совет директоров (наблюдательный совет). Детализируя данное положение, пункт 1 ст. 64 Закона об АО предусматривает, что в обществе с числом акционеров - владельцев голосующих акций менее 50 устав общества может предусматривать, что функции совета директоров общества (наблюдательного совета) осуществляет общее собрание акционеров (там же установлено, что в этом случае устав общества должен содержать указание об определенном лице или органе общества, к компетенции которого относится решение вопроса о проведении общего собрания акционеров и об утверждении его повестки дня).

Согласно п. 3 ст. 103 ГК РФ, исполнительный орган акционерного общества может быть коллегиальным (правление, дирекция) и (или) единоличным (директор, генеральный директор). Пункт 1 ст. 69 Закона об АО, устанавливающий то же самое, содержит иную формулировку: руководство текущей деятельностью общества осуществляется единоличным исполнительным органом общества (директором, генеральным директором) или единоличным исполнительным органом общества (директором, генеральным директором) и коллегиальным исполнительным органом общества (правлением, дирекцией).

Как предусмотрено в п. 3 ст. 103 ГК РФ, по решению общего собрания акционеров полномочия исполнительного органа общества могут быть переданы по договору другой коммерческой организации или индивидуальному предпринимателю (управляющему). Уточняя данное положение, пункт 1 ст. 69 Закона об АО устанавливает, что управляющей организации или управляющему могут быть переданы по договору полномочия только единоличного исполнительного органа общества.

Общество с ограниченной ответственностью.

Высшим органом общества с ограниченной ответственностью согласно п. 1 ст. 91 части первой ГК РФ является общее собрание его участников. Данное положение воспроизведено в п. 1 ст. 32 Закона об ООО, в котором также установлено, что общее собрание участников общества может быть очередным или внеочередным.

Как предусмотрено в том же п. 1 ст. 91 ГК РФ, в обществе с ограниченной ответственностью создается исполнительный орган (коллегиальный и (или) единоличный), осуществляющий текущее руководство его деятельностью и подотчетный общему собранию его участников. Пункт 4 ст. 32 Закона об ООО, устанавливающий то же самое, содержит иную формулировку: руководство текущей деятельностью общества с ограниченной ответственностью осуществляется единоличным исполнительным органом общества или единоличным исполнительным органом общества и коллегиальным исполнительным органом общества.

Статья 42 Закона об ООО предусматривает, что общество с ограниченной ответственностью вправе передать по договору полномочия своего единоличного исполнительного органа управляющему, если такая возможность прямо предусмотрена уставом общества.

Дополняя положения ст. 91 ГК РФ об управлении в обществе с ограниченной ответственностью, пункт 2 ст. 32 Закона об ООО устанавливает, что уставом общества может быть предусмотрено образование совета директоров (наблюдательного совета) общества.

Общество с дополнительной ответственностью.

В силу п. 3 ст. 95 части первой ГК РФ на органы управления общества с дополнительной ответственностью полностью распространяются приведенные выше положения данного Кодекса, касающиеся органов управления общества с ограниченной ответственностью.

С учетом данных норм в рамках определения особенностей правового положения хозяйственных обществ в банковской сфере (п. 3 ст. 1 Закона об АО, п. 2 ст. 1 Закона об ООО) норма ч. 1 комментируемой статьи определяет следующую структуру органов управления кредитной организации:

общее собрание учредителей (участников) кредитной организации;

совет директоров (наблюдательный совет);

исполнительные органы.

Как видно, наличие в структуре органов управления кредитной организации совета директоров (наблюдательного совета) является обязательным, в то время как согласно общим нормам, приведенным выше, в обязательном порядке совет директоров (наблюдательный совет) создается лишь в акционерных обществах с числом акционеров более 50.

Также в изъятие из общих норм об органах управления хозяйственного общества в нормах ч. 1 и 2 комментируемой статьи установлена обязательность наличия в структуре органов управления кредитной организации одновременно единоличного исполнительного органа и коллегиального исполнительного органа (следует обратить внимание на то, что при этом в данных нормах о возможности передачи полномочий единоличного исполнительного органа кредитной организации по договору управляющей организации или управляющему не говорится).

В соответствии с п. 1 ст. 69 в случае, если уставом акционерного общества предусмотрено одновременно единоличного и коллегиального исполнительных органов, то лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа общества (директора, генерального директора), осуществляет также функции председателя коллегиального исполнительного органа общества (правления, дирекции). Аналогичное положение закреплено в п. 1 ст. 41 Закона об ООО.

В приведенных выше нормах гражданского законодательства приведены возможные наименования исполнительных органов хозяйственного общества: коллегиального - "правление" и "дирекция"; единоличного - "директор", "генеральный директор" для акционерных обществ и "генеральный директор", "президент" для обществ с ограниченной ответственностью. Комментируемая статья не устанавливает специальных требований к наименованиям исполнительных органов кредитной организации, в связи с чем таким органам могут быть даны как указанные, так и иные наименования (см. письмо Банка России от 17 декабря 2004 г. N 06-31-1/5399(125)).

3. Норма ч. 3 комментируемой статьи устанавливает запрет совмещения должности единоличного исполнительного органа, его заместителя, члена коллегиального исполнительного органа кредитной организации (в дальнейшем указанные должности в юридико-технических целях обозначаются сокращением "руководитель кредитной организации"), главного бухгалтера кредитной организации, руководителя филиала кредитной организации с должностями:

в других кредитных организациях;

в страховых организациях;

в организациях, являющихся профессиональными участниками рынка ценных бумаг;

в организациях, занимающихся лизинговой деятельностью;

в организациях, являющихся аффилированными лицами по отношению к кредитной организации, в которой работают ее руководитель, главный бухгалтер, руководитель ее филиала.

Как разъяснялось в письме Банка России от 22 января 2002 г. N 7-Т "О некоторых вопросах, связанных с применением Федерального закона "О банках и банковской деятельности"(126), под должностью следует понимать выполнение на условиях заключенного трудового договора (контракта) определенной трудовой функции по соответствующей должности, предусмотренной штатным расписанием с установлением соответствующего размера оплаты труда; ввиду того, что членство в совете директоров (наблюдательном совете) не основано на трудовом договоре (контракте), на членов совета директоров (наблюдательного совета) не распространяются положения ч. 3 комментируемой статьи.

В соответствии со ст. 4 Закона РСФСР от 22 марта 1991 г. N 948-1 "О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках" (в ред. Федерального закона от 9 октября 2002 г. N 122-ФЗ)(127) аффилированными лицами юридического лица являются (положения, определяющие понятие аффилированных лиц, - это единственное, что сохранило силу из Закона РСФСР "О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках" в связи с принятием Федерального закона от 26 июля 2006 г. N 135-ФЗ "О защите конкуренции"(128)):

член его Совета директоров (наблюдательного совета) или иного коллегиального органа управления, член его коллегиального исполнительного органа, а также лицо, осуществляющее полномочия его единоличного исполнительного органа;

лица, принадлежащие к той группе лиц, к которой принадлежит данное юридическое лицо;

лица, которые имеют право распоряжаться более чем 20% общего количества голосов, приходящихся на голосующие акции либо составляющие уставный или складочный капитал вклады, доли данного юридического лица;

юридическое лицо, в котором данное юридическое лицо имеет право распоряжаться более чем 20% общего количества голосов, приходящихся на голосующие акции либо составляющие уставный или складочный капитал вклады, доли данного юридического лица;

если юридическое лицо является участником финансово-промышленной группы, к его аффилированным лицам также относятся члены Советов директоров (наблюдательных советов) или иных коллегиальных органов управления, коллегиальных исполнительных органов участников финансово-промышленной группы, а также лица, осуществляющие полномочия единоличных исполнительных органов участников финансово-промышленной группы.

Согласно же общему определению, данному в ст. 4 Закона РСФСР "О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках", аффилированные лица - это физические и юридические лица, способные оказывать влияние на деятельность юридических и (или) физических лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность.

Понятие группы лиц для целей антимонопольного законодательства определено в ч. 1 ст. 9 Федерального закона "О защите конкуренции". В соответствии с данной нормой группой лиц признаются:

1) хозяйственное общество (товарищество) и физическое лицо или юридическое лицо, если такое физическое лицо или такое юридическое лицо имеет в силу своего участия в этом хозяйственном обществе (товариществе) либо в соответствии с полномочиями, полученными от других лиц, более чем 50% общего количества голосов, приходящихся на голосующие акции (доли) в уставном (складочном) капитале этого хозяйственного общества (товарищества);

2) хозяйственные общества (товарищества), в которых одно и то же физическое лицо или одно и то же юридическое лицо имеет в силу своего участия в этих хозяйственных обществах (товариществах) либо в соответствии с полномочиями, полученными от других лиц, более чем 50% общего количества голосов, приходящихся на голосующие акции (доли) в уставном (складочном) капитале каждого из этих хозяйственных обществ (товариществ);

3) хозяйственное общество и физическое лицо или юридическое лицо, если такое физическое лицо или такое юридическое лицо осуществляет функции единоличного исполнительного органа этого хозяйственного общества;

4) хозяйственные общества, в которых одно и то же физическое лицо или одно и то же юридическое лицо осуществляет функции единоличного исполнительного органа;

5) хозяйственное общество (товарищество) и физическое лицо или юридическое лицо, если такое физическое лицо или такое юридическое лицо на основании учредительных документов этого хозяйственного общества (товарищества) или заключенного с этим хозяйственным обществом (товариществом) договора вправе давать этому хозяйственному обществу (товариществу) обязательные для исполнения указания;

6) хозяйственные общества (товарищества), в которых одно и то же физическое лицо или одно и то же юридическое лицо на основании учредительных документов этих хозяйственных обществ (товариществ) или заключенных с этими хозяйственными обществами (товариществами) договоров вправе давать этим хозяйственным обществам (товариществам) обязательные для исполнения указания;

7) хозяйственное общество и физическое лицо или юридическое лицо, если по предложению такого физического лица или такого юридического лица назначен или избран единоличный исполнительный орган этого хозяйственного общества;

8) хозяйственные общества, единоличный исполнительный орган которых назначен или избран по предложению одного и того же физического лица или одного и того же юридического лица;

9) хозяйственное общество и физическое лицо или юридическое лицо, если по предложению такого физического лица или такого юридического лица избрано более чем 50% количественного состава коллегиального исполнительного органа либо совета директоров (наблюдательного совета) этого хозяйственного общества;

10) хозяйственные общества, в которых более чем 50% количественного состава коллегиального исполнительного органа и (или) совета директоров (наблюдательного совета) избрано по предложению одного и того же физического лица или одного и того же юридического лица;

11) хозяйственные общества, в которых более чем 50% количественного состава коллегиального исполнительного органа и (или) совета директоров (наблюдательного совета) составляют одни и те же физические лица;

12) лица, являющиеся участниками одной и той же финансово-промышленной группы;

13) физическое лицо, его супруг, родители (в т.ч. усыновители), дети (в т.ч. усыновленные), полнородные и неполнородные братья и сестры;

14) лица, каждое из которых по какому-либо указанному в п. 1-13 основанию входит в группу с одним и тем же лицом, а также другие лица, входящие с каждым из таких лиц в одну группу по какому-либо указанному в п. 1-13 основанию.

В п. 4 ст. 93 Закона об АО установлено, что акционерное общество обязано вести учет его аффилированных лиц и представлять отчетность о них в соответствии с требованиями законодательства РФ. Согласно п. 1 ст. 50 Закона об ООО общество с ограниченной ответственностью обязано хранить наряду с прочим списки аффилированных лиц общества.

На основании приведенных норм антимонопольного законодательства и гражданского законодательства в соответствии с решением Совета директоров Банка России (протокол заседания от 20 июля 2007 г. N 15) Положением Банка России от 20 июля 2007 г. N 307-П "О порядке ведения учета и представления информации об аффилированных лицах кредитных организаций"(129) установлен порядок ведения учета и представления информации об аффилированных лицах кредитных организаций.

Согласно названному Положению кредитная организация обязана вести учет ее аффилированных лиц путем ведения списка аффилированных лиц. Список аффилированных лиц кредитной организации ведется и представляется кредитной организацией в территориальное учреждение Банка России, осуществляющее надзор за деятельностью данной кредитной организации, по форме отчетности 0409051 "Список аффилированных лиц" и по форме отчетности 0409052 "Список аффилированных лиц, принадлежащих к группе лиц, к которой принадлежит кредитная организация", установленной приложением 1 к Указанию Банка России от 16 января 2004 г. N 1376-У "О перечне, формах и порядке составления и представления форм отчетности кредитных организаций в Центральный банк Российской Федерации" (о названном документе см. комментарий к ст. 40 Закона).

4. В соответствии с нормой ч. 4 комментируемой статьи должны соответствовать квалификационным требованиям, установленным федеральными законами и принимаемыми в соответствии с ними нормативными актами Банка России кандидаты:

на должности членов совета директоров (наблюдательного совета), руководителя кредитной организации, главного бухгалтера, заместителей главного бухгалтера кредитной организации;

на должности руководителя, заместителей руководителя, главного бухгалтера, заместителей главного бухгалтера филиала кредитной организации.

То, какие квалификационные требования установлены к кандидатам на указанные должности федеральными законами, следует из положений п. 1 ч. 1 ст. 16 комментируемого Закона, предусматривающим, что под несоответствием кандидатов, предлагаемых на указанные должности, этим квалификационным требованиям понимаются:

отсутствие у них высшего юридического или экономического образования и опыта руководства отделом, иным подразделением кредитной организации, деятельность которых связана с осуществлением банковских операций, либо отсутствие двухлетнего опыта руководства таким отделом, подразделением;

наличие судимости за совершение преступлений в сфере экономики;

совершение в течение одного года, предшествовавшего дню подачи в Банк России документов для государственной регистрации кредитной организации, административного правонарушения в области торговли и финансов, установленного вступившим в законную силу постановлением органа, уполномоченного рассматривать дела об административных правонарушениях;

наличие в течение двух лет, предшествовавших дню подачи в Банк России документов для государственной регистрации кредитной организации, фактов расторжения с указанными лицами трудового договора (контракта) по инициативе администрации на основаниях, предусмотренных пунктом 7 ч. 1 ст. 81 Трудового кодекса РФ;

предъявление в течение трех лет, предшествовавших дню подачи в Банк России документов для государственной регистрации кредитной организации, к кредитной организации, в которой каждый из указанных кандидатов находился на должности руководителя кредитной организации, требования о замене его в качестве руководителя кредитной организации в порядке, предусмотренном Законом о банке России;

несоответствие деловой репутации указанных кандидатов требованиям, установленным федеральными законами и принимаемыми в соответствии с ними нормативными актами Банка России;

наличие иных оснований, установленных федеральными законами.

Право Банка России в соответствии с федеральными законами устанавливать квалификационные требования к кандидатам на должности членов совета директоров (наблюдательного совета), единоличного исполнительного органа, его заместителей, членов коллегиального исполнительного органа, главного бухгалтера, заместителей главного бухгалтера кредитной организации, а также к кандидатам на должности руководителя, заместителей руководителя, главного бухгалтера, заместителей главного бухгалтера филиала кредитной организации закреплено как в норме ч. 4 комментируемой статьи, так и в ст. 60 Закона о Банке России (при этом в п. 2 ч. 2 ст. 74 названного Закона в качестве одной из мер, применяемых Банком России в порядке надзора, предусмотрено право потребовать от кредитной организации замены руководителей кредитной организации, перечень должностей которых указан в ст. 60 данного Закона).

В качестве примера реализации указанного права можно рассматривать Указание Банка России от 20 августа 2004 г. N 1492-У "О применении требований законодательства Российской Федерации о рынке ценных бумаг к руководителям и членам совета директоров кредитных организаций - профессиональных участников рынка ценных бумаг"(130), в соответствии с которым при принятии решения о согласовании кандидатов на должности единоличного исполнительного органа, заместителя единоличного исполнительного органа (в случае выполнения им обязанностей руководителя контрольного подразделения кредитной организации), членов коллегиального исполнительного органа в кредитной организации - профессиональном участнике рынка ценных бумаг должны учитываться ограничения, перечисленные в п. 1 ст. 10.1 Федерального закона "О рынке ценных бумаг" (в ред. Федерального закона от 28 декабря 2002 г. N 185-ФЗ).

Согласно указанной норме функции единоличного исполнительного органа профессионального участника рынка ценных бумаг не могут осуществлять:

лица, которые осуществляли функции единоличного исполнительного органа или входили в состав коллегиального исполнительного органа управляющей компании акционерных инвестиционных фондов, паевых инвестиционных фондов и негосударственных пенсионных фондов, специализированного депозитария акционерных инвестиционных фондов, паевых инвестиционных фондов и негосударственных пенсионных фондов, акционерного инвестиционного фонда, профессионального участника рынка ценных бумаг, кредитной организации, страховой организации, негосударственного пенсионного фонда в момент аннулирования (отзыва) у этих организаций лицензий на осуществление соответствующих видов деятельности за нарушение лицензионных требований или в момент вынесения решения о применении процедур банкротства, если с момента такого аннулирования либо момента завершения процедур банкротства прошло менее трех лет;

лица, имеющие судимость за преступления в сфере экономической деятельности или преступления против государственной власти.

Там же установлено, что указанные лица не могут также входить в состав совета директоров (наблюдательного совета) и коллегиального исполнительного органа профессионального участника рынка ценных бумаг, а также осуществлять функции руководителя контрольного подразделения (контролера) профессионального участника рынка ценных бумаг.

5. В норме ч. 5 комментируемой статьи предусмотрена процедура согласования с Банком России назначения на должности руководителя кредитной организации, главного бухгалтера, заместителей главного бухгалтера кредитной организации, а также на должности руководителя, заместителей руководителя, главного бухгалтера, заместителей главного бухгалтера филиала кредитной организации:

кредитная организация обязана в письменной форме уведомить Банк России обо всех предполагаемых назначениях на указанные должности. Такое уведомление должно содержать сведения, предусмотренные пунктом 8 ст. 14 комментируемого Закона (т.е. те же сведения, которые представляются для государственной регистрации кредитной организации и получения лицензии на осуществление банковских операций). Соответственно, в Банк России направляются анкеты кандидатов, которые заполняются ими собственноручно и должны содержать сведения, установленные нормативными актами Банка России, а также сведения: о наличии у этих лиц высшего юридического или экономического образования (с представлением копии диплома или заменяющего его документа) и опыта руководства отделом или иным подразделением кредитной организации, связанным с осуществлением банковских операций, не менее одного года, а при отсутствии специального образования - опыта руководства таким подразделением не менее двух лет; о наличии (отсутствии) судимости;

Банк России в месячный срок со дня получения уведомления дает согласие на указанные назначения или представляет мотивированный отказ в письменной форме на основаниях, предусмотренных статьей 16 комментируемого Закона. Как говорилось выше, в п. 1 ч. 1 данной статьи определено то, что понимается под несоответствием кандидатов квалификационным требованиям, установленным федеральными законами и принимаемыми в соответствии с ними нормативными актами Банка России. Иначе говоря, отказ в согласовании кандидата должен быть мотивирован ссылками на конкретные выявленные случаи несоответствия кандидатов квалификационным требованиям.

Порядок согласования изменений в составе руководителей кредитной организации, главного бухгалтера, заместителей главного бухгалтера кредитной организации, руководителя, заместителей руководителя, главного бухгалтера, заместителей главного бухгалтера филиала кредитной организации детализирован в положениях гл. 22 неоднократно упоминаемой выше Инструкции Банка России от 14 января 2004 г. N 109-И "О порядке принятия Банком России решения о государственной регистрации кредитных организаций и выдаче лицензий на осуществление банковских операций" (в ред. последующих изменений).

Названной Инструкцией в частности предусмотрено, что кредитная организация после принятия решения о предполагаемом назначении (об избрании) руководителя информирует об этом территориальное учреждение Банка России и представляет следующие документы:

ходатайство о согласовании кандидатуры нового руководителя с указанием причин его назначения (избрания);

протокол заседания уполномоченного органа управления кредитной организации (решение уполномоченного органа управления кредитной организации), в котором зафиксировано решение о направлении в территориальное учреждение Банка России ходатайства о согласовании кандидатуры нового руководителя (указанный протокол также должен содержать фамилию, имя, отчество уполномоченного лица, которому предоставлено право подписания ходатайства о согласовании кандидатуры нового руководителя);

два экземпляра анкеты кандидата на должность руководителя, заполненной им собственноручно, по форме приложения 1 к Инструкции. При этом представляется один подлинный экземпляр анкеты и один экземпляр анкеты в виде копии, заверенной кандидатом собственноручно;

один подлинный экземпляр автобиографии кандидата на должность руководителя. Автобиография излагается кандидатом в произвольной форме.

Если кандидат на должность руководителя получил образование за границей России, также должно быть представлено заключение федерального органа исполнительной власти по вопросам профессионального образования о соответствии зарубежного документа об образовании указанного лица российским дипломам о высшем образовании. Если кандидат на должность руководителя является иностранным гражданином или лицом без гражданства, должны быть также представлены надлежащим образом заверенные копии документов, полученных в соответствии с федеральными законами и иными нормативными правовыми актами РФ и подтверждающих право данного лица на осуществление трудовой деятельности на территории России.

6. Норма ч. 6 комментируемой статьи закрепляет обязанность кредитной организации уведомлять Банк России об освобождении от должностей руководителя кредитной организации, главного бухгалтера, заместителей главного бухгалтера кредитной организации, а также руководителя, заместителей руководителя, главного бухгалтера, заместителей главного бухгалтера филиала кредитной организации. Как предусмотрено данной нормой, уведомление производится в письменной форме не позднее рабочего дня, следующего за днем принятия такого решения.

Рассматриваемая норма детализирована в положениях той же Инструкции Банка России от 14 января 2004 г. N 109-И (гл. 22), о которой говорилось выше. Следует отметить, что данный документ учитывает установленную в норме ч. 5 ст. 12 комментируемого Закона обязанность кредитной организации информировать Банк России об изменении сведений, содержащихся в ЕГРЮЛ. Соответственно, для случаев изменения единоличного исполнительного органа кредитной организации Инструкция N 109-И предусматривает необходимость представления в территориальное учреждение Банка России соответствующего заявления о внесении изменений в ЕГРЮЛ по утвержденной Правительством РФ форме (о порядке внесения изменений в ЕГРЮЛ изменений, касающихся сведений о юридическом лице, но не связанных с внесением изменений в учредительные документы юридического лица, см. комментарий к указанной статье).

7. В соответствии с нормой ч. 7 комментируемой статьи кредитная организация обязана в письменной форме уведомлять Банк России об избрании (освобождении) члена совета директоров (наблюдательного совета).

Как указано в данной норме, такое уведомление должно быть произведено в трехдневный срок со дня принятия такого решения. В то же время положения п. 1 ст. 62 и п. 1 ст. 63 Закона об АО (в ред. Федерального закона от 7 августа 2001 г. N 120-ФЗ) определяют, что протокол об итогах голосования и протокол общего собрания акционеров составляются не позднее 15 дней после закрытия общего собрания акционеров. Тем не менее, Банк России настаивает на том, что вне зависимости от этих положений в целях соблюдения требований банковского законодательства кредитная организация обязана проинформировать о принятом решении по вопросу избрания (освобождения) члена совета директоров (наблюдательного совета) Банк России не позднее чем в трехдневный срок с момента завершения голосования по данному вопросу (см. письмо Банка России от 5 октября 2005 г. N 06-33-2/4176 "Об уведомлении об избрании (освобождении) члена совета директоров (наблюдательного совета)"(131)). При этом упоминаемая выше Инструкция Банка России от 14 января 2004 г. N 109-И (в ред. Указания Банка России от 14 мая 2007 г. N 1828-У) устанавливает, что протокол заседания общего собрания участников (акционеров) кредитной организации, на котором было принято решение об избрании (об освобождении) члена совета директоров (наблюдательного совета), направляется кредитной организацией в территориальное учреждение Банка России, осуществляющее надзор за ее деятельностью, не позднее 15 календарных дней после закрытия общего собрания.

Статья 11.2. Минимальный размер собственных средств (капитала) кредитной организации

1-3. Как говорилось выше (см. комментарий к ст. 11 Закона), комментируемая статья включена в комментируемый Закон в соответствии с Федеральным законом от 3 мая 2006 г. N 60-ФЗ, который установил минимальный размер уставного капитала вновь регистрируемого банка в сумме рублевого эквивалента 5 млн. евро.

Этот же размер - в сумме рублевого эквивалента 5 млн. евро - установлен в нормах ч. 1-3 комментируемой статьи:

в норме ч. 1 статьи - в качестве минимального размера собственных средств (капитала) банка (за исключением случая, указанного в норме ч. 4 данной статьи, см. ниже);

в норме ч. 2 статьи - в качестве минимального размера собственных средств (капитала) небанковской кредитной организации, ходатайствующей о получении статуса банка, т.е. в качестве условия приобретения небанковской кредитной организацией статуса банка. При этом указано, что размер собственных средств (капитала) небанковской кредитной организации исчисляется на 1-е число месяца, в котором было подано в Банк России соответствующее ходатайство;

в норме ч. 3 статьи - в качестве минимального размера собственных средств (капитала) кредитной организации, претендующей на получение генеральной лицензии, т.е. в качестве условия выдачи кредитной организации генеральной лицензии. При этом также указано, что размер собственных средств (капитала) исчисляется на 1-е число месяца, в котором было подано в Банк России соответствующее ходатайство.

До принятия Федерального закона от 3 мая 2006 г. N 60-ФЗ в п. 1 ч. 1 ст. 62 и ст. 63 Закона о Банке России предусматривалось право Банка России устанавливать в качестве обязательного норматива (т.е. в целях обеспечения устойчивости кредитных организаций) минимальный размер собственных средств (капитала) для действующих кредитных организаций в качестве условия создания на территории иностранного государства их дочерних организаций и (или) открытия их филиалов, получения небанковской кредитной организацией статуса банка, а также получения кредитной организацией статуса дочернего банка иностранного банка.

Упоминавшимся выше (см. комментарий к ст. 11 Закона) Указанием Банка России от 1 декабря 2003 г. N 1346-У "О минимальном размере уставного капитала для создаваемых кредитных организаций, размере собственных средств (капитала) для действующих кредитных организаций в качестве условия создания на территории иностранного государства их дочерних организаций и (или) открытия их филиалов, размере собственных средств (капитала) для небанковских кредитных организаций, ходатайствующих о получении статуса банка" такой минимальный размер собственных средств (капитала) был установлен в сумме, эквивалентной 5 млн. евро. Таким образом, этот минимальный размер и использован законодателем при издании Федерального закона от 3 мая 2006 г. N 60-ФЗ. Соответственно, данным Законом положения п. 1 ч. 1 ст. 62 и ст. 63 Закона о Банке России признаны утратившими силу (что означает и утрату силы названного Указания Банка России), а в нормы ч. 1 и 2 ст. 35 комментируемого Закона внесены изменения, устанавливающие минимальный размер собственных средств (капитала) кредитных организаций в качестве условия создания на территории иностранного государства их дочерних организаций, открытия их филиалов и представительств.

По не вполне понятной причине в комментируемой статье не учтены изменения, внесенные Федеральным законом от 4 декабря 2007 г. N 325-ФЗ в ст. 36 комментируемого Закона. Дело в том, что изменениями, внесенными указанным Законом в данную статью, установлен минимальный размер собственных средств (капитала) банка до истечения двух лет с даты государственной регистрации, ходатайствующего о получении лицензии на привлечение во вклады денежных средств физических лиц в рублях или лицензии на привлечение во вклады денежных средств физических лиц в рублях и иностранной валюте. Такой минимальный размер установлен в сумме рублевого эквивалента 100 млн. евро.

Следует отметить, что наряду с прочим в норме ч. 3 комментируемой статьи в юридико-технических целях введено сокращение "генеральная лицензия", которое обозначает лицензию на осуществление банковских операций, предоставляющую кредитной организации право осуществлять банковские операции со средствами в рублях и иностранной валюте, привлекать во вклады денежные средства физических и юридических лиц в рублях и иностранной валюте. Следует подчеркнуть, что речь идет об использовании в комментируемом Законе не термина "генеральная лицензия", а юридико-технического сокращения. О видах лицензий на осуществление банковских операций см. комментарий к ст. 13 Закона.

4. Норма ч. 4 комментируемой статьи содержит т.н. "дедушкину оговорку", учитывающую издание Федерального закона от 3 мая 2006 г. N 60-ФЗ и установление им в норме ч. 1 данной статьи минимального размера собственных средств (капитала) для банка в сумме рублевого эквивалента 5 млн. евро: банки, имеющие на 1 января 2007 г. (т.е. на дату вступления в силу указанного Закона) капитал ниже данного рублевого эквивалента вправе продолжать свою деятельность при условии, что размер их собственных средств (капитала) не будет снижаться по сравнению с уровнем, достигнутым на 1 января 2007 г.

Как отмечалось авторами законопроекта, принятого в качестве Федерального закона от 3 мая 2006 г. N 60-ФЗ (см. пояснительную записку(132)), особый порядок вступления в силу данного Закона связан с необходимостью для действующих банков нарастить размер собственных средств (капитала), поскольку по состоянию на 1 апреля 2005 г. насчитывалось 744 кредитные организации (57,9% от общего числа) с размером собственных средств (капитала) ниже рублевого эквивалента 5 млн. евро.

5. В норме ч. 5 комментируемой статьи определены последствия ситуации, когда снижается размер собственных средств (капитала) банка вследствие изменения методики определения размера собственных средств (капитала) банка. В этом случае банк в течение 12 месяцев должен достичь:

либо минимального размера собственных средств (капитала), установленного комментируемой статьей, рассчитанного по новой методике (для банков, имевших на 1 января 2007 г. собственные средства (капитал) в размере, равном сумме рублевого эквивалента 5 млн. евро и выше);

либо размера собственных средств (капитала), имевшихся у него на 1 января 2007 г., рассчитанного по новой методике (для банков, имевших на 1 января 2007 г. собственные средства (капитал) в размере ниже суммы рублевого эквивалента 5 млн. евро).

Невыполнение данных требований при отсутствии изменения статуса банка на статус небанковской кредитной организации является основанием для отзыва у кредитной организации лицензии на осуществление банковских операций, причем основанием, не зависящим от усмотрения Банка России. Тем же Федеральным законом от 3 мая 2006 г. N 60-ФЗ, который ввел комментируемую статью, часть 2 ст. 20 комментируемого Закона дополнена пунктами 7 и 8, в соответствии с которыми Банк России обязан отозвать лицензию в случаях:

если банк, имевший на 1 января 2007 г. собственные средства (капитал) в размере, равном сумме рублевого эквивалента 5 млн. евро и выше, и допустивший снижение размера собственных средств (капитала) ниже минимального размера, установленного комментируемой статьей, вследствие изменения методики определения размера собственных средств (капитала), в течение 12 месяцев не достиг указанного минимального размера собственных средств (капитала) и не подал в Банк России ходатайство об изменении своего статуса на статус небанковской кредитной организации;

если банк, имевший на 1 января 2007 г. собственные средства (капитал) в размере ниже суммы рублевого эквивалента 5 млн. евро и допустивший снижение размера собственных средств (капитала) по сравнению с уровнем, достигнутым на 1 января 2007 г., вследствие изменения методики определения размера собственных средств (капитала), в течение 12 месяцев не достиг размера собственных средств (капитала), имевшихся у него на 1 января 2007 г., и не подал ходатайство об изменении своего статуса на статус небанковской кредитной организации.

Федеральный закон от 3 мая 2006 г. N 60-ФЗ также дополнил часть 2 ст. 20 комментируемого Закона пунктами 5 и 6, предусматривающими те же последствия - обязательность отзыва лицензии - для следующих случаев снижения размера собственных средств (капитала) банка, не связанных с изменением методики определения размера собственных средств (капитала):

если банк, размер собственных средств (капитала) которого на 1 января 2007 г. равен сумме рублевого эквивалента 5 млн. евро или выше этой суммы, в течение 3 месяцев подряд допускает снижение размера собственных средств (капитала) ниже суммы рублевого эквивалента 5 млн. евро, за исключением снижения вследствие изменения методики определения размера собственных средств (капитала), и не подает в Банк России ходатайство об изменении своего статуса на статус небанковской кредитной организации;

если банк, размер собственных средств (капитала) которого на 1 января 2007 г. ниже суммы рублевого эквивалента 5 млн. евро, в течение 3 месяцев подряд допускает снижение размера собственных средств (капитала) ниже уровня, достигнутого им на 1 января 2007 г., за исключением снижения вследствие изменения методики определения размера собственных средств (капитала), и не подает в Банк России ходатайство об изменении своего статуса на статус небанковской кредитной организации.

Следует также отметить, что часть 2 ст. 20 комментируемого Закона определяла еще до издания Федерального закона от 3 мая 2006 г. N 60-ФЗ и определяет в настоящее время в качестве обязательных оснований отзыва лицензии следующие случаи, связанные с несоблюдением требований к размеру собственных средств (капитала) кредитной организации:

если размер собственных средств (капитала) кредитной организации ниже минимального значения уставного капитала, установленного на дату государственной регистрации кредитной организации (п. 2 ч. 2 ст. 20). При этом предусмотрено, что данное основание для отзыва лицензии на осуществление банковских операций не применяется к кредитным организациям в течение первых двух лет со дня выдачи лицензии на осуществление банковских операций;

если кредитная организация не исполняет в срок, установленный Законом о банкротстве кредитных организаций, требования Банка России о приведении в соответствие величины уставного капитала и размера собственных средств (капитала) (п. 3 ч. 2 ст. 20).

Обязательность определения размера собственных средств (капитала) кредитной организации закреплена в положениях ч. 4 ст. 72 Закона о Банке России, согласно которым в целях определения размера собственных средств (капитала) кредитной организации Банк России проводит оценку ее активов и пассивов на основании методик оценки, устанавливаемых нормативными актами Банка России; кредитная организация обязана отразить в своей бухгалтерской и иной отчетности размер собственных средств (капитала), определенный Банком России. В соответствии с указанной статьей методику определения собственных средств (капитала) кредитных организаций устанавливает Положение Банка России от 10 февраля 2003 г. N 215-П "О методике определения собственных средств (капитала) кредитных организаций"(133) (в ред. последующих изменений).

6. В соответствии с нормой ч. 6 комментируемой статьи рублевый эквивалент минимального размера собственных средств (капитала) кредитной организации должен определяться ежеквартально. При этом предусмотрено, что порядок определения рублевого эквивалента минимального размера собственных средств (капитала) кредитной организации устанавливается нормативным актом Банка России.

Таким актом, как говорилось выше (см. комментарий к ст. 11 Закона), является Указание Банка России от 11 декабря 2006 г. N 1755-У "О порядке определения рублевого эквивалента минимального размера уставного капитала вновь регистрируемой кредитной организации и минимального размера собственных средств (капитала) кредитной организации" (название в ред. Указания Банка России от 5 февраля 2008 г. N 1978-У), которое устанавливает порядок определения рублевого эквивалента как минимального размера собственных средств (капитала) банка, минимального размера собственных средств (капитала) небанковской кредитной организации, ходатайствующей о получении статуса банка, так и минимального размера уставного капитала вновь регистрируемой кредитной организации.

Упоминавшимся выше письмом Банка России от 2 апреля 2008 г. N 37-Т в соответствии с названным Указанием Банка России рублевый эквивалент на второй квартал 2008 г. определен:

минимального размера собственных средств (капитала) банка, в т.ч. ходатайствующего о получении генеральной лицензии (за исключением банка, до истечения двух лет с даты государственной регистрации, ходатайствующего о получении лицензии на привлечение во вклады денежных средств физических лиц в рублях или лицензии на привлечение во вклады денежных средств физических лиц в рублях и иностранной валюте), - в сумме 185338000 руб.;

минимального размера собственных средств (капитала) небанковской кредитной организации, ходатайствующей о получении статуса банка, - в сумме 185338000 руб.

 

Глава II.
Порядок регистрации кредитных организаций
и лицензирования банковских операций

Статья 12. Государственная регистрация кредитных организаций и выдача им лицензий на осуществление банковских операций

1. Как установлено в п. 1 ст. 51 части первой ГК РФ (ред. Федерального закона от 21 марта 2002 г. N 31-ФЗ), юридическое лицо подлежит государственной регистрации в уполномоченном государственном органе в порядке, определяемом законом о государственной регистрации юридических лиц. Там же предусмотрено, что данные государственной регистрации включаются в ЕГРЮЛ, открытый для всеобщего ознакомления. В соответствии с п. 2 указанной статьи юридическое лицо считается созданным со дня внесения соответствующей записи в ЕГРЮЛ.

Выше говорилось (см. комментарий к ст. 10 Закона), что отношения, возникающие в связи с государственной регистрацией юридических лиц при их создании, реорганизации и ликвидации, при внесении изменений в их учредительные документы, а также в связи с ведением ЕГРЮЛ регулирует Закон о госрегистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей. Как предусмотрено статьей 10 названного Закона, федеральными законами может устанавливаться специальный порядок регистрации отдельных видов юридических лиц. Такой специальный порядок государственной регистрации кредитных организаций и установлен комментируемым Законом, на что и указано в норме ч. 1 комментируемой статьи.

2. Норма ч. 2 комментируемой статьи определяет основное содержание специального порядка государственной регистрации кредитных организаций: решение о государственной регистрации кредитной организации принимается Банком России, а внесение в ЕГРЮЛ сведений о создании, реорганизации и ликвидации кредитных организаций, а также иных предусмотренных федеральными законами сведений осуществляется уполномоченным регистрирующим органом на основании решения Банка России о соответствующей государственной регистрации. Данный специальный порядок отличается от порядка, установленного Закон о госрегистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей, тем, что в согласно п. 1 ст. 11 названного Закона основанием внесения соответствующей записи в ЕГРЮЛ является решение о государственной регистрации, принятое регистрирующим органом.

Полномочие Банка России принимать решение о государственной регистрации кредитных организаций наряду с нормой ч. 2 комментируемой статьи закреплено в п. 8 ст. 4 и ст. 59 Закона о Банке России. Уполномоченным регистрирующим органом (по терминологии Закона о госрегистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей - регистрирующим органом), как говорилось выше (см. комментарий к ст. 3 и 10 Закона), является ФНС России.

Как предусмотрено в норме ч. 2 комментируемой статьи, взаимодействие Банка России с уполномоченным регистрирующим органом по вопросам государственной регистрации кредитных организаций осуществляется в порядке, согласованном Банком России с уполномоченным регистрирующим органом. Точно также в нормах ч. 4 ст. 10 и ч. 4 ст. 23 комментируемого Закона предусмотрено, что в порядке, согласованном Банком России с уполномоченным регистрирующим органом, осуществляется взаимодействие Банка России с уполномоченным регистрирующим органом по вопросам государственной регистрации изменений, вносимых в учредительные документы кредитной организации, государственной регистрации кредитной организации в связи с ее ликвидацией и государственной регистрации кредитной организации, создаваемой путем реорганизации. Выше говорилось (см. комментарий к ст. 10 Закона), что в рамках реализации данных норм МНС России и Банком России 26 июня 2002 г. утвержден Регламент взаимодействия Министерства Российской Федерации по налогам и сборам и Центрального банка Российской Федерации по вопросам государственной регистрации кредитных организаций.

Порядок принятия Банком России решения о государственной регистрации кредитных организаций (как и о выдаче лицензий на осуществление банковских операций) определяет статья 15 комментируемого Закона.

3. В норме ч. 3 комментируемой статьи установлено, что Банк России в целях осуществления им контрольных и надзорных функций ведет Книгу государственной регистрации кредитных организаций (КГРКО). Точно такое же положение закреплено и в ст. 59 Закона о Банке России. Об осуществлении Банком России функций органа банковского регулирования и банковского надзора см. комментарий к ст. 2 и 41 Закона.

Согласно норме ч. 3 комментируемой статьи порядок ведения Банком России устанавливается федеральными законами и принимаемыми в соответствии с ними нормативными актами Банка России. Однако, в иных законодательных актах, нежели комментируемый Закон и Закон о Банке России, норм, регламентирующих ведение КГРКО, не содержится. Порядок внесения записей в КГРКО определен все той же Инструкцией Банка России от 14 января 2004 г. N 109-И, о которой говорилось выше.

4. Норма ч. 4 комментируемой статьи предусматривает, что за государственную регистрацию кредитных организаций взимается государственная пошлина в порядке и в размерах, которые установлены законодательством РФ. Данная норма согласуется со ст. 3 Закона о госрегистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей, предусматривающей, что за государственную регистрацию юридических лиц уплачивается государственная пошлина в соответствии с законодательством о налогах и сборах.

Как установлено в подп. 1 п. 1 ст. 333.33 гл. 25.3 "Государственная пошлина" части второй НК РФ (глава введена Федеральным законом от 2 ноября 2004 г. N 127-ФЗ), за государственную регистрацию юридического лица, за исключением государственной регистрации ликвидации юридических лиц госпошлина уплачивается в размере 2 тыс. руб. За государственную регистрацию ликвидации юридического лица, за исключением случаев, когда ликвидация юридического лица производится в порядке применения процедуры банкротства, согласно подп. 3 п. 1 этой же статьи госпошлина уплачивается в размере 20% от указанной суммы, т.е. в размере 400 руб.

5. В норме ч. 5 комментируемой статьи закреплена обязанность кредитных организаций информировать Банк России об изменении сведений, указанных в п. 1 ст. 5 Закона о госрегистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей. Речь идет о тех сведениях и документах о юридическом лице, которые согласно указанной норме (в ред. Федерального закона от 1 декабря 2007 г. N 318-ФЗ(134)) содержатся в ЕГРЮЛ

а) полное и (в случае, если имеется) сокращенное наименование, в т.ч. фирменное наименование, для коммерческих организаций на русском языке. В случае, если в учредительных документах юридического лица его наименование указано на одном из языков народов России и (или) на иностранном языке, в ЕГРЮЛ указывается также наименование юридического лица на этих языках;

б) организационно-правовая форма;

в) адрес (место нахождения) постоянно действующего исполнительного органа юридического лица (в случае отсутствия постоянно действующего исполнительного органа юридического лица - иного органа или лица, имеющих право действовать от имени юридического лица без доверенности), по которому осуществляется связь с юридическим лицом;

г) способ образования юридического лица (создание или реорганизация);

д) сведения об учредителях (участниках) юридического лица, в отношении акционерных обществ также сведения о держателях реестров их акционеров;

е) подлинники или засвидетельствованные в нотариальном порядке копии учредительных документов юридического лица;

ж) сведения о правопреемстве - для юридических лиц, созданных в результате реорганизации иных юридических лиц, для юридических лиц, в учредительные документы которых вносятся изменения в связи с реорганизацией, а также для юридических лиц, прекративших свою деятельность в результате реорганизации;

з) дата регистрации изменений, внесенных в учредительные документы юридического лица, или в случаях, установленных законом, дата получения регистрирующим органом уведомления об изменениях, внесенных в учредительные документы;

и) способ прекращения юридического лица (путем реорганизации, ликвидации или путем исключения из единого государственного реестра юридических лиц по решению регистрирующего органа, в связи с продажей или внесением имущественного комплекса унитарного предприятия либо имущества учреждения в уставный капитал акционерного общества, в связи с передачей имущественного комплекса унитарного предприятия или имущества учреждения в собственность государственной корпорации в качестве имущественного взноса России в случаях, предусмотренных законодательством РФ);

и1) сведения о том, что юридическое лицо находится в процессе ликвидации;

к) размер указанного в учредительных документах коммерческой организации уставного капитала (складочного капитала, уставного фонда, паевых взносов или другого);

л) фамилия, имя, отчество и должность лица, имеющего право без доверенности действовать от имени юридического лица, а также паспортные данные такого лица или данные иных документов, удостоверяющих личность в соответствии с законодательством РФ, и идентификационный номер налогоплательщика при его наличии;

м) сведения о лицензиях, полученных юридическим лицом;

н) сведения о филиалах и представительствах юридического лица;

о) идентификационный номер налогоплательщика, код причины и дата постановки на учет юридического лица в налоговом органе;

п) коды по Общероссийскому классификатору видов экономической деятельности;

р) номер и дата регистрации юридического лица в качестве страхователя: в территориальном органе Пенсионного фонда РФ; в исполнительном органе Фонда социального страхования РФ; в территориальном фонде обязательного медицинского страхования;

с) сведения о банковских счетах юридического лица.

По общему правилу, установленному в п. 5 ст. 5 Закона о госрегистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей (в ред. Федерального закона от 23 декабря 2003 г. N 185-ФЗ), юридическое лицо в течение 3 дней с момента изменения указанных в п. 1 данной статьи сведений, за исключением сведений, указанных в подп. "м", "о" - "с", обязано сообщить об этом в регистрирующий орган по месту своего нахождения. В изъятие из данного правила и в рамках специального порядка государственной регистрации кредитных организаций норма ч. 5 комментируемой статьи устанавливает, что:

кредитная организация в тот же срок информирует об изменении сведений, содержащихся в ЕГРЮЛ (но только за исключением сведений о полученных лицензиях), Банк России;

Банк России не позднее одного рабочего дня со дня поступления соответствующей информации от кредитной организации сообщает об этом в уполномоченный регистрирующий орган. В Инструкции от 14 января 2004 г. N 109-И предусмотрено, что одновременно территориальное учреждение Банка России вносит в установленном порядке необходимые изменения в КГРКО;

уполномоченный регистрирующий орган вносит в ЕГРЮЛ запись об изменении сведений о кредитной организации.

Взаимодействие Банка России с уполномоченным регистрирующим органом по вопросам внесения изменений в сведения о кредитной организации, содержащиеся в ЕГРЮЛ, осуществляется в порядке, предусмотренном тем же Регламентом взаимодействия Министерства Российской Федерации по налогам и сборам и Центрального банка Российской Федерации по вопросам государственной регистрации кредитных организаций, утв. МНС России и Банком России 26 июня 2002 г., о котором говорилось выше.

В соответствии с п. 2 ст. 17 Закона о госрегистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей для внесения в ЕГРЮЛ изменений, касающихся сведений о юридическом лице, но не связанных с внесением изменений в учредительные документы юридического лица, в регистрирующий орган представляется подписанное заявителем заявление о внесении изменений в ЕГРЮЛ по форме, утвержденной Правительством РФ; в заявлении подтверждается, что вносимые изменения соответствуют установленным законодательством РФ требованиям и содержащиеся в заявлении сведения достоверны.

Форма Заявления о внесении в Единый государственный реестр юридических лиц изменений в сведения о юридическом лице, не связанных с внесением изменений в учредительные документы (форма N Р14001) утверждена постановлением Правительства РФ от 19 июня 2002 г. N 439 (в ред. последующих изменений; на данную форму заявления указывает упоминаемая выше Инструкция Банка России от 14 января 2004 г. N 109-И). Порядок заполнения данной формы приведен в ч. V Методических разъяснений по порядку заполнения форм документов, используемых при государственной регистрации юридического лица, утв. приказом ФНС России от 1 ноября 2004 г. N САЭ-3-09/16@ (однако, данный порядок не учитывает изменений, внесенных в указанное постановление Правительства РФ).

Необходимо иметь в виду, что согласно п. 5 ст. 5 Закона о госрегистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей в случае, если изменение указанных в п. 1 настоящей статьи сведений произошло в связи с внесением изменений в учредительные документы, то внесение изменений в ЕГРЮЛ осуществляется в порядке, предусмотренном главой VI названного Закона, т.е. в порядке, предусмотренном для государственной регистрации изменений, вносимых в учредительные документы юридического лица. Соответственно, внесение в ЕГРЮЛ изменений, касающихся сведений о кредитной организации, связанных с внесением изменений в ее учредительные документы, осуществляется в порядке, предусмотренном статьей 10 комментируемого Закона.

6. В соответствии с нормой ч. 6 комментируемой статьи лицензия на осуществление банковских операций кредитной организации выдается после ее государственной регистрации. При этом в рассматриваемой норме указано, что порядок выдачи такой лицензии устанавливается комментируемым Законом и принимаемыми в соответствии с ним нормативными актами Банка России. Положение о том, что лицензия на осуществление банковских операций выдается в порядке, установленном данным Законом, закреплено также в норме ч. 1 его ст. 13. Порядок выдачи лицензии на осуществление банковских операций определен в ст. 15 Закона, в комментарии к которой и рассмотрены нормативные акты Банка России, детализирующие этот порядок.

7. Как установлено в норме ч. 7 комментируемой статьи, кредитная организация имеет право осуществлять банковские операции только с момента получения лицензии, выданной Банком России. Данная норма основана на общих положениях п. 3 ст. 49 части первой ГК РФ (в ред. Федерального закона от 2 июля 2005 г. N 83-ФЗ(135)) о возникновении и прекращении правоспособности юридического лица: правоспособность юридического лица возникает в момент его создания и прекращается в момент внесения записи о его исключении из ЕГРЮЛ; право юридического лица осуществлять деятельность, на занятие которой необходимо получение лицензии, возникает с момента получения такой лицензии или в указанный в ней срок и прекращается по истечении срока ее действия, если иное не установлено законом или иными правовыми актами.

8. В соответствии с Федеральным законом от 3 мая 2006 г. N 60-ФЗ признана утратившей силу часть 8 комментируемой статьи, предусматривавшая взимание лицензионного сбора за рассмотрение вопроса о выдаче лицензии на осуществление банковских операций. Однако, при этом никаких положений о взимании обязательных платежей за предоставление такой лицензии в статью не включено. Это представляется не вполне понятным, поскольку в норме ч. 4 комментируемой статьи говорится о взимании госпошлины за государственную регистрацию кредитных организаций.

В подп. 73 п. 1 ст. 333.33 части второй НК РФ установлено, что за предоставление лицензии на осуществление банковских операций при создании банка уплачивается госпошлина в размере 0,1% заявленного уставного капитала создаваемого банка, но не более 40 тыс. руб.

Статья 13. Лицензирование банковских операций

1. В норме ч. 1 комментируемой статьи закреплено, что осуществление банковских операций производится только на основании лицензии, выдаваемой Банком России в порядке, установленном комментируемым Законом. Данная норма включает в себя два концептуальных положения данного Закона, которые так или иначе закреплены и в иных его нормах.

Первое из таких положений - это правило о том, что банковские операции могут осуществляться только на основании лицензии, выдаваемой Банком России. По сути, об этом же говорится в норме-дефиниции ч. 1 ст. 1 комментируемого Закона, в которой как на признак кредитной организации указано, что она осуществляет банковские операции на основании специального разрешения (лицензии) Банка России, а также в норме ч. 7 ст. 12 данного Закона, устанавливающей, что кредитная организация имеет право осуществлять банковские операции с момента получения лицензии, выданной Банком России.

Самостоятельность же рассматриваемому положению ч. 1 комментируемой статьи придали изменения, внесенные Федеральными законами от 27 июля 2006 г. N 140-ФЗ и от 27 июля 2006 г. N 140-ФЗ:

первый из указанных Законов дополнил комментируемый Закон статьей 13.1, в которой регламентировано осуществление коммерческими организациями, не являющимися кредитными организациями, без лицензии такого вида банковских операций, как осуществление переводов денежных средств по поручению физических лиц без открытия банковских счетов. Соответственно, этот Закон дополнил норму ч. 1 комментируемой статьи положением о том, что она не распространяется на случаи, указанные в данной новой статье;

второй Закон дополнил комментируемую статья частью 9, устанавливающей, что Внешэкономбанк без лицензии осуществляет банковские операции, предусмотренные Федеральным законом "О банке развития" (законом, определяющим правовой статус Внешэкономбанка). Соответственно, этим Законом в норму ч. 1 комментируемой статьи включено указание еще на одно исключение из нее.

Вторым концептуальным положением ч. 1 комментируемой статьи является то, что лицензии на осуществление банковских операций выдаются Банком России в порядке, установленном комментируемым Законом. Данное положение содержится и в норме в норме ч. 6 ст. 12 данного Закона (при этом уточнено, что этот порядок установлен как комментируемым Законом, так и принимаемыми в соответствии с ним нормативными актами Банка России).

На то, что виды деятельности, которыми юридические лица могут заниматься только на основании специального разрешения (лицензии), определяется только законом, указано в п. 1 ст. 49 части первой ГК РФ (соответствующее разъяснение дано в п. 19 постановления Пленума ВС России и Пленума ВАС России от 1 июля 1996 г. N 6/8 "О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации"(136)).

Полномочия Банка России по выдаче кредитным организациям лицензий на осуществление банковских операций (как и по приостановлению их действия, отзыву) закреплено в п. 8 ст. 4 и ст. 49 Закона о Банке России.

Действие Федерального закона от 8 августа 2001 г. N 128-ФЗ "О лицензировании отдельных видов деятельности"(137), как прямо указано в п. 2 его ст. 1, на деятельность кредитных организаций не распространяется.

2. Норма ч. 2 комментируемой статьи устанавливает, что выдаваемые Банком России лицензии должны учитываться в реестре выданных лицензий на осуществление банковских операций. Ведение реестра выданных лицензий, кончено же, входит в функции Банка России, что и указано в неоднократно упоминаемой выше Инструкции Банка России от 14 января 2004 г. N 109-И "О порядке принятия Банком России решения о государственной регистрации кредитных организаций и выдаче лицензий на осуществление банковских операций". Однако, в Законе о Банке России об этом не говорится (видимо в силу очевидности того, что реестр выданных лицензии ведет Банк России). Информации о выданных лицензиях на осуществление банковских операций учитывают и территориальные учреждения Банка России, что предусматривает Положение Банка России от 9 июня 2005 г. N 271-П (см. комментарий к ст. 15 Закона).

Следует отметить, что в Федеральном законе "О лицензировании отдельных видов деятельности" ведение лицензирующими органами реестров лицензий регламентировано более детально, в т.ч. в п. 1 ст. 14 определен перечень сведений, которые должны быть указаны в реестре лицензий. В ст. 2 названного Закона даже дано определение понятия "реестр лицензий" - совокупность данных о предоставлении лицензий, переоформлении документов, подтверждающих наличие лицензий, приостановлении и возобновлении действия лицензий и об аннулировании лицензий.

3. В норме ч. 3 комментируемой статьи закреплена обязанность Банка России публиковать в своем официальном издании ("Вестнике Банка России") реестр выданных кредитным организациям лицензий, а также изменения и дополнения в данный реестр. При этом определено, что реестр выданных лицензий подлежит публикации не реже одного раза в год, а изменения и дополнения в реестр - в месячный срок со дня их внесения в реестр.

В отличие от рассматриваемой нормы Федеральный закон "О лицензировании отдельных видов деятельности" публикацию реестров лицензий не предусматривает, но в п. 2 его ст. 14 установлено, что информация, содержащаяся в реестре лицензий, является открытой для ознакомления с ней физических и юридических лиц. При этом в указанной норме регламентирована процедура предоставления информации, содержащейся в реестре лицензий, в виде выписок о конкретных лицензиатах.

4. Норма ч. 4 комментируемой статьи определяет требования к содержанию лицензии на осуществление банковских операций, выдаваемой Банком России: в лицензии указываются банковские операции, на осуществление которых данная кредитная организация имеет право, а также валюта, в которой эти банковские операции могут осуществляться.

Как предусмотрено упомянутой выше Инструкцией Банка России от 14 января 2004 г. N 109-И (здесь и далее в ред. Указания Банка России от 5 февраля 2008 г. N 1977-У(138)), созданному путем учреждения банку могут быть выданы лицензии следующих видов:

1) лицензия на осуществление банковских операций со средствами в рублях (без права привлечения во вклады денежных средств физических лиц), содержащая банковские операции, перечисленные в приложении 6 к Инструкции;

2) лицензия на осуществление банковских операций со средствами в рублях и иностранной валюте (без права привлечения во вклады денежных средств физических лиц), содержащая банковские операции, перечисленные в приложении 7 к Инструкции. При наличии данной лицензии банк вправе устанавливать корреспондентские отношения с неограниченным количеством иностранных банков;

3) лицензия на привлечение во вклады и размещение драгоценных металлов, содержащая банковские операции, перечисленные в приложении 8 к Инструкции. Данная лицензия может быть выдана банку одновременно с лицензией, указанной в п. 2;

4) лицензия на привлечение во вклады денежных средств физических лиц в рублях, содержащая банковские операции, перечисленные в приложении 16 к Инструкции. Лицензия на привлечение во вклады денежных средств физических лиц в рублях может быть выдана банку одновременно с лицензией, указанной в п. 1;

5) лицензия на привлечение во вклады денежных средств физических лиц в рублях и иностранной валюте, содержащая банковские операции, перечисленные в приложении 17 к Инструкции. Лицензия на привлечение во вклады денежных средств физических лиц в рублях и иностранной валюте может быть выдана банку одновременно с лицензией, указанной в п. 2.

Инструкцией Банка России N 109-И также предусмотрено, что банку, имеющему лицензию на осуществление банковских операций, для расширения деятельности могут быть выданы лицензии следующих видов:

1) лицензия на осуществление банковских операций со средствами в рублях и иностранной валюте (без права привлечения во вклады денежных средств физических лиц), содержащая банковские операции, перечисленные в приложении 7 к Инструкции. При наличии данной лицензии банк вправе устанавливать корреспондентские отношения с неограниченным количеством иностранных банков;

2) лицензия на привлечение во вклады и размещение драгоценных металлов, содержащая банковские операции, перечисленные в приложении 8 к Инструкции. Данная лицензия может быть выдана банку при наличии или одновременно с лицензией на осуществление банковских операций со средствами в рублях и иностранной валюте;

3) лицензия на привлечение во вклады денежных средств физических лиц в рублях, содержащая банковские операции, перечисленные в приложении 16 к Инструкции;

4) лицензия на привлечение во вклады денежных средств физических лиц в рублях и иностранной валюте, содержащая банковские операции, перечисленные в приложении 17 к Инструкции. Лицензия на привлечение во вклады денежных средств физических лиц в рублях и иностранной валюте может быть выдана банку при наличии лицензии, указанной в п. 1, или одновременно с ней;

5) Генеральная лицензия, содержащая следующие банковские операции, перечисленные в приложении 18 к Инструкции:

привлечение денежных средств физических и юридических лиц во вклады (до востребования и на определенный срок);

размещение привлеченных во вклады (до востребования и на определенный срок) денежных средств физических и юридических лиц от своего имени и за свой счет;

открытие и ведение банковских счетов физических и юридических лиц;

осуществление расчетов по поручению физических и юридических лиц, в т.ч. уполномоченных банков-корреспондентов и иностранных банков, по их банковским счетам;

инкассация денежных средств, векселей, платежных и расчетных документов и кассовое обслуживание физических и юридических лиц;

купля-продажа иностранной валюты в наличной и безналичной формах;

выдача банковских гарантий;

осуществление переводов денежных средств по поручению физических лиц без открытия банковских счетов (за исключением почтовых переводов).

Инструкцией Банка России N 109-И также предусмотрено, что данная лицензия может быть выдана банку, имеющему лицензии на осуществление всех банковских операций со средствами в рублях и иностранной валюте, а также выполняющему установленные статьей 11.2 комментируемого Закона требования к размеру собственных средств (капитала). Наличие лицензии на осуществление банковских операций с драгоценными металлами не является обязательным условием для получения Генеральной лицензии.

Необходимо обратить внимание на следующий момент. Как говорилось выше (см. комментарий к ст. 11.2 Закона), комментируемый Закон не вводит термин "генеральная лицензия", это лишь юридико-техническое сокращение, которое обозначает лицензию на осуществление банковских операций, предоставляющую кредитной организации право осуществлять банковские операции со средствами в рублях и иностранной валюте, привлекать во вклады денежные средства физических и юридических лиц в рублях и иностранной валюте.

Созданной путем учреждения небанковской кредитной организации в соответствии с Инструкцией Банка России N 109-И в зависимости от ее вида могут быть выданы лицензии следующих видов в зависимости от ее вида могут быть выданы лицензии следующих видов:

1) лицензия на осуществление банковских операций со средствами в рублях или со средствами в рублях и иностранной валюте для РНКО, содержащая все банковские операции, перечисленные в приложении 9 к Инструкции, или их часть;

2) лицензия на осуществление банковских операций со средствами в рублях или со средствами в рублях и иностранной валюте для НДКО, содержащая все банковские операции, перечисленные в приложении 10 к Инструкции, или их часть.

РНКО может расширить круг осуществляемых банковских операций путем получения лицензии, содержащей более широкий перечень банковских операций из числа указанных в приложении 9 к Инструкции. НДКО может расширить круг осуществляемых банковских операций путем получения лицензии, содержащей более широкий перечень банковских операций из числа указанных в приложении 10 к Инструкции.

Инструкцией Банка России N 109-И установлено, что лицензия на осуществление банковских операций, выдаваемая Банком России, содержит указание на один из видов лицензий, перечень банковских операций, право на осуществление которых предоставлено кредитной организации, дату выдачи и номер лицензии. Лицензия на осуществление банковских операций выдается на бланке, защищенном от подделок. Лицензия на осуществление банковских операций подписывается Председателем Банка России или его заместителем, возглавляющим Комитет банковского надзора Банка России. Подпись скрепляется печатью Банка России с изображением Государственного герба РФ.

5. В соответствии с нормой ч. 5 комментируемой статьи лицензия на осуществление банковских операций выдается Банком России без ограничения сроков ее действия. Такое регулирование отличается от того, как соответствующий вопрос регламентирован в Федеральном законе "О лицензировании отдельных видов деятельности". По общему правилу, закрепленному в ст. 8 названного Закона, лицензия должна выдаваться на определенный срок (при этом установлено, что срок действия лицензии не может быть менее чем 5 лет и предусмотрено, что срок действия лицензии по его окончании может быть продлен по заявлению лицензиата). На бессрочное действие лицензии в указанной статьи указано как на изъятие из общего правила: бессрочное действие лицензии может быть предусмотрено положениями о лицензировании конкретных видов деятельности.

Правило ч. 5 комментируемой статьи о бессрочном действии лицензии на осуществление банковских операций сбалансировано полномочиями Банка России на отзыв у кредитной организации лицензии по основаниям, предусмотренным в ст. 20 комментируемого Закона, а также на приостановление действия лицензии (речь идет о предусмотренном в п. 4 ч. 2 ст. 74 Закона о Банке России праве Банка России в случае нарушения кредитной организацией федеральных законов и нормативных актов Банка России ввести запрет на осуществление кредитной организацией отдельных банковских операций, предусмотренных выданной ей лицензией на осуществление банковских операций, на срок до одного года, см. комментарий к ст. 19 Закона).

6. В норме ч. 6 комментируемой статьи установлено, что осуществление юридическим лицом банковских операций без лицензии, если получение такой лицензии является обязательным, влечет за собой взыскание с такого юридического лица всей суммы, полученной в результате осуществления данных операций, а также взыскание штрафа в двукратном размере этой суммы в федеральный бюджет. При этом предусмотрено, что взыскание данных сумм производится в судебном порядке по иску прокурора, соответствующего федерального органа исполнительной власти, уполномоченного на то федеральным законом, или Банка России.

Применение данной нормы на практике не может не вызвать вопросов, поскольку она, как предусматривающая применение мер принуждения, с очевидностью не соответствует правовой позиции, которая излагалась КС России еще в постановлениях от 11 марта 1998 г. N 8-П(139) и от 12 мая 1998 г. N 14-П(140): санкции штрафного характера, исходя из общих принципов права, должны отвечать вытекающим из Конституции РФ требованиям справедливости и соразмерности; принцип соразмерности, выражающий требования справедливости, предполагает установление публично-правовой ответственности лишь за виновное деяние и ее дифференциацию в зависимости от тяжести содеянного, размера и характера причиненного ущерба, степени вины правонарушителя и иных существенных обстоятельств, обусловливающих индивидуализацию при применении взыскания.

7. Норма ч. 7 комментируемой статьи предусматривает право Банка России предъявлять в арбитражный суд иск о ликвидации юридического лица, осуществляющего без лицензии банковские операции, если получение такой лицензии является обязательным.

Данная норма согласуется с положением п. 2 ст. 61 части первой ГК РФ (в ред. Федерального закона от 10 января 2006 г. N 18-ФЗ), предусматривающим, что юридическое лицо может быть ликвидировано по решению суда в случае осуществления деятельности без надлежащего разрешения (лицензии), а также положением п. 3 той же статьи, в соответствии с которым требование о ликвидации юридического лица по указанному основанию может быть предъявлено в суд государственным органом или органом местного самоуправления, которому право на предъявление такого требования предоставлено законом. О праве Банка России предъявить иск о ликвидации организации в порядке, предусмотренном комментируемым Законом, давались разъяснения в п. 2 приложения к информационному письму Президиума ВАС России от 13 января 2000 г. N 50 "Обзор практики разрешения споров, связанных с ликвидацией юридических лиц (коммерческих организаций)"(141) (следует оговориться, что в данном документе речь шла о праве Банка России предъявить иск о ликвидации кредитной организации, см. комментарий к ст. 23.1 Закона).

Подведомственность рассмотрения дел по искам Банка России о ликвидации юридического лица прямо указана в норме ч. 7 комментируемой статьи - такие дела рассматриваются арбитражными судами. В то же время это не имеет принципиального значения, поскольку в соответствии с п. 2 ч. 1 ст. 33 АПК РФ дела по спорам о создании, реорганизации и ликвидации организаций отнесены к специальной подведомственности дел арбитражным судам (см. также комментарий к ст. 15 Закона о разъяснениях, данных в п. 5 постановления Пленума ВАС России от 9 декабря 2002 г. N 11).

8. В норме ч. 8 комментируемой статьи говорится об ответственности граждан, незаконно осуществляющих банковские операции. При этом прямо указано на такие виды правовой ответственности, как гражданско-правовая, административная и уголовная ответственность. В этой связи необходимо отметить следующее.

В УК РФ содержится специальная статья 172 "Незаконная банковская деятельность", часть 1 которой (здесь и далее в ред. Федерального закона от 8 декабря 2003 г. N 162-ФЗ(142)) устанавливает уголовную ответственность за осуществление банковской деятельности (банковских операций) без регистрации или без специального разрешения (лицензии) в случаях, когда такое разрешение (лицензия) обязательно, или с нарушением лицензионных требований и условий, если это деяние причинило крупный ущерб гражданам, организациям или государству либо сопряжено с извлечением дохода в крупном размере. В ч. 2 указанной статьи предусмотрена повышенная ответственность за то же деяние: а) совершенное организованной группой; б) сопряженное с извлечением дохода в особо крупном размере. Как следует из примечания к ст. 169 УК РФ в ст. 172 данного Кодекса крупным ущербом, доходом в крупном размере признаются ущерб, доход в сумме, превышающей 250 тыс. руб., особо крупным - 1 млн. руб.

КоАП РФ подобной специальной статьи не содержит (есть статья 15.26, но она устанавливает административную ответственность за осуществление кредитной организацией производственной, торговой или страховой деятельности (ч. 1), а также за нарушение кредитной организацией установленных Банком России нормативов и иных обязательных требований (ч. 2), см. комментарий к ст. 5 и 24 Закона). Соответственно, за деяния, указанные в норме ч. 8 комментируемой статьи, административная ответственность предусмотрена частью 2 ст. 14.1 КоАП РФ (в ред. Федерального закона от 22 июня 2007 г. N 116-ФЗ). т.е. как за осуществление предпринимательской деятельности без специального разрешения (лицензии), если такое разрешение (такая лицензия) обязательно (обязательна). Причем ответственность установлена в отношении как граждан, так и юридических лиц.

О гражданско-правовой ответственности может идти речь в случаях, когда гражданами, незаконно осуществляющими банковские операции, причинен ущерб юридическим лицам и гражданам.

9. Норма ч. 9 комментируемой статьи предусматривает одно из двух исключений из общего правила об осуществлении банковских операций только на основании лицензии (второе исключение предусмотрено в ст. 13.1 комментируемого Закона и касается осуществления коммерческими организациями, не являющимися кредитными организациями, без лицензии такого вида банковских операций, как осуществление переводов денежных средств по поручению физических лиц без открытия банковских счетов).

В рассматриваемой норме определено право Внешэкономбанка осуществлять без лицензии Банка России банковские операции, право на осуществление которых предоставлено ему на основании Федерального закона "О банке развития". Именно в связи с принятием названного Закона данная норма и включена в комментируемую статью Федеральным законом от 17 мая 2007 г. N 83-ФЗ, чем обеспечена согласованность норм комментируемого Закона и Федерального закона "О банке развития" в части лицензирования банковских операций.

В соответствии с ч. 4 ст. 3 Федерального закона "О банке развития" Внешэкономбанк при выполнении своих функций осуществляет следующие банковские операции:

1) привлекает во вклады денежные средства юридических лиц, участвующих в реализации проектов Внешэкономбанка;

2) открывает и ведет банковские счета юридических лиц, участвующих в реализации проектов Внешэкономбанка, корреспондентские счета в Банке России, кредитных организациях на территории России, иностранных банках и международных расчетно-клиринговых центрах;

3) размещает указанные в п. 1 привлеченные средства от своего имени и за свой счет;

4) осуществляет расчеты по поручению юридических лиц, в т.ч. участвующих в реализации проектов Внешэкономбанка, включая банки-корреспонденты, по их банковским счетам;

5) осуществляет куплю-продажу иностранной валюты в наличной и безналичной формах;

6) осуществляет инкассацию денежных средств, векселей, платежных и расчетных документов и кассовое обслуживание юридических лиц, участвующих в реализации проектов Внешэкономбанка;

7) выдает банковские гарантии юридическим лицам, участвующим в реализации проектов Внешэкономбанка.

Таким образом, Внешэкономбанк осуществляет перечисленные банковские операции в силу прямого указания в норме ч. 9 комментируемой статьи без получения лицензии Банка России. Об осуществлении Внешэкономбанком иных банковских операций (соответственно, на основе лицензии Банка России) речь не идет, поскольку это выходило бы за пределы его правоспособности, прямо определенной в Федеральном законе "О банке развития".

Необходимо отметить, что в ст. 21 Федерального закона "О банке развития" содержится ряд переходных положений, регламентирующих осуществление Внешэкономбанком отдельных банковских функций. Так, в соответствии с ч. 1 указанной статьи функции по банковскому обслуживанию заимствований бывшего СССР и России, а также по организации учета, расчетов и выверки задолженности по указанным заимствованиям осуществляются Внешэкономбанком до даты, установленной Правительством РФ; указанные функции Внешэкономбанка с даты, установленной Правительством РФ, передаются органу (организации), определенному (определенной) Правительством РФ (см. также комментарий к ст. 36 Закона).

Статья 13.1. Осуществление отдельных банковских операций коммерческой организацией, не являющейся кредитной организацией

В комментируемой статье предусмотрена возможность осуществления коммерческими организациями, не являющимися кредитными организациями, без лицензии, выдаваемой Банком России, такого вида банковских операций, указанных в п. 9 ч. 1 ст. 5 комментируемого Закона, как осуществление переводов денежных средств по поручению физических лиц без открытия банковских счетов (осуществление почтовых переводов в силу прямого указания в данном положении к банковским операциям не относится). Выше говорилось (см. комментарий к ст. 13 Закона), что в комментируемой статье предусмотрено одно из двух исключений из общего правила об осуществлении банковских операций только на основании лицензии, второе исключение касается осуществления банковских операций Внешэкономбанком.

Комментируемая статья включена в Закон в соответствии с Федеральным законом от 27 июля 2006 г. N 140-ФЗ, авторами проекта которого необходимость его принятия обосновывалась ситуацией, сложившейся на рынке услуг связи и коммунальных платежей (см. пояснительную записку(143)): в настоящее время широкое распространение получил такой вид бизнеса, как прием магазинами или специальными компаниями платы за услуги, предоставляемые операторами мобильной связи; плата за жилое помещение и коммунальные платежи также принимаются специально созданными предприятиями - Едиными информационно-расчетными кассовыми центрами; однако, исходя из буквального толкования определенного статьей 5 комментируемого Закона перечня банковских операций, такие операции являются банковскими, т.е. подлежат лицензированию и специальному контролю со стороны Банка России.

Следует отметить, что в первоначальной редакции законопроекта предлагалось установить, что прием от физических лиц наличных денежных средств в уплату услуг связи, платы за жилое помещение и коммунальных услуг при соблюдении установленных условий не является банковской операцией. Однако, такой подход вызвал обоснованные возражения со стороны Банка России. Как отмечалось в письме Банка России от 21 декабря 2005 г. N 04-33/5115(144), исключение розничных платежей из состава банковских операций приведет к удорожанию аналогичных услуг, оказываемых кредитными организациями, в связи с необходимостью уплаты налога на добавленную стоимость, а также технического дооснащения кредитных организаций контрольно-кассовой техникой; в этой связи высока вероятность удорожания услуг для потребителей, в первую очередь проживающих в населенных пунктах, где предприятия торговой сети не имеют возможности принимать розничные платежи. Кроме того, ранее Банк России в письме от 4 января 2003 г. N 17-44/1 "О переводах денежных средств по поручению физических лиц без открытия банковских счетов" разъяснял, что перевод денежных средств по поручению физических лиц без открытия банковских счетов относится к безналичным расчетам (в т.ч. и по той причине, что указанная операция в силу п. 2 ст. 863 части второй ГК РФ осуществляется в рамках норм § 2 "Расчеты платежными поручениями" гл. 46 "Расчеты" данного Кодекса).

Компромисс был найден в том, что осуществление переводов денежных средств по поручению физических лиц без открытия банковских счетов оставлено в числе банковских операций, но коммерческим организациям, не являющимся кредитными организациями, предоставлено право осуществлять такие операции без лицензии, выдаваемой Банком России, в части принятия от физических лиц наличных денежных средств в качестве платы за услуги электросвязи, жилое помещение и коммунальные услуги.

При этом определены два условия, при одновременном соблюдении которых такие операции могут осуществляться без лицензии, выдаваемой Банком России:

1) между коммерческой организацией, не являющейся кредитной организацией, и кредитной организацией должен быть заключен договор, по условиям которого указанная коммерческая организация обязуется от своего имени, но за счет кредитной организации принимать по месту своего нахождения и (или) месту нахождения ее филиалов, оборудованных стационарными рабочими местами, наличных денежных средств от физических лиц в качестве платы за услуги электросвязи, жилое помещение и коммунальные услуги в целях осуществления кредитной организацией операций по переводу денежных средств по поручению физических лиц без открытия банковских счетов на банковский счет лица, оказывающего услуги (выполняющего работы);

2) между кредитной организацией и лицом, оказывающим услуги (выполняющим работы), также должен быть заключен договор, по условиям которого кредитная организация на возмездной основе обязуется осуществлять операции по переводу (включая принятие) наличных денежных средств, принятых указанной в п. 1 комментируемой статьи коммерческой организацией, не являющейся кредитной организацией, от физических лиц в пользу лица, оказывающего соответствующие услуги (выполняющего работы).

Таким образом, соответствующими соглашениями (это может быть и одно соглашение) должны быть урегулированы гражданско-правовые отношения между тремя сторонами: организации или индивидуального предпринимателя, оказывающих физическим лицам услуги или выполняющей для них работы; организации, не являющейся кредитной, принимающей наличные денежные средства от физических лиц в оплату данных услуг (работ) и передающей эти денежные средства кредитной организации; кредитной организации, переводящей эти денежные средства в пользу организации или индивидуального предпринимателя, оказавших услуги (выполнивших работы). При этом организация, не являющейся кредитной, действует в интересах кредитной организации, и на их взаимоотношения распространяются положения гл. 52 "Агентирование" части второй ГК РФ, регламентирующие агентский договор, но только тот его вид, в котором агент обязуется за вознаграждение совершать по поручению принципала юридические и иные действия от своего имени, но за счет принципала.

Необходимо обратить внимание на то, что как в п. 1, так и в п. 2 комментируемой статьи говорится о приеме и переводе наличных денежных средств в оплату только тех услуг, за которые плата за услуги электросвязи, жилое помещение и коммунальные услуги взимается в соответствии с законодательством РФ.

На основании положений комментируемой статьи и в соответствии с решением Совета директоров Банка России (протокол заседания от 18 июня 2007 г. N 13) Указанием Банка России от 20 июня 2007 г. N 1842-У "О порядке осуществления банковских операций по переводу денежных средств по поручению физических лиц без открытия им банковских счетов кредитными организациями с участием коммерческих организаций, не являющихся кредитными организациями"(145) установлен порядок осуществления банковских операций, предусмотренных пунктом 9 ч. 1 ст. 5 комментируемого Закона, с участием коммерческих организаций, не являющихся кредитными организациями, в части принятия от физических лиц наличных денежных средств в качестве платы за услуги электросвязи, жилое помещение и коммунальные услуги для последующего перевода принятых наличных денежных средств кредитными организациями в пользу лиц, оказывающих услуги (выполняющих работы).

Следует также отметить, что тем же Федеральным законом от 27 июля 2006 г. N 140-ФЗ, в соответствии с которым комментируемая статья включена в Закон, внесены изменения и в Закон РФ от 7 февраля 1992 г. N 2300-1 "О защите прав потребителей" (в ред. Федерального закона от 9 января 1996 г. N 2-ФЗ)(146). Статья 37 названного Закона, определяющая порядок оплаты выполненной работы (оказанной услуги), дополнена в т.ч. положением, предусматривающим, что обязательства потребителя перед исполнителем по оплате оказанных услуг (выполненных работ) считаются исполненными с момента внесения наличных денежных средств соответственно в кассу исполнителя, либо в кредитную организацию, либо в кассу коммерческой организации, не являющейся кредитной организацией и имеющей право принимать плату за оказанные услуги (выполненные работы) в соответствии с комментируемым Законом.

Статья 14. Документы, необходимые для государственной регистрации кредитной организации и получения лицензии на осуществление банковских операций

Комментируемая статья, определяющая перечень документов, представляемых для государственной регистрации кредитной организации и получения лицензии на осуществление банковских операций в Банк России, основана на положениях ст. 12 Закона о госрегистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей, в которых определен перечень документов, представляемых при государственной регистрации создаваемого юридического лица (Федеральный закон от 21 марта 2002 г. N 31-ФЗ внес многочисленные изменения в комментируемую статью именно в связи с принятием названного Закона).

В соответствии же со ст. 12 Закона о госрегистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при государственной регистрации создаваемого юридического лица в регистрирующий орган представляются:

а) подписанное заявителем заявление о государственной регистрации по форме, утвержденной Правительством РФ;

б) решение о создании юридического лица в виде протокола, договора или иного документа в соответствии с законодательством РФ;

в) учредительные документы юридического лица (подлинники или засвидетельствованные в нотариальном порядке копии);

г) выписка из реестра иностранных юридических лиц соответствующей страны происхождения или иное равное по юридической силе доказательство юридического статуса иностранного юридического лица - учредителя;

д) документ об уплате государственной пошлины.

Как предусмотрено в комментируемой статье, порядок представления документов для государственной регистрации кредитной организации и получения лицензии на осуществление банковских операций устанавливает Банк России. Данный порядок определен главой 3 Инструкции Банка России от 14 января 2004 г. N 109-И "О порядке принятия Банком России решения о государственной регистрации кредитных организаций и выдаче лицензий на осуществление банковских операций" (в ред. последующих изменений). Там же детализированы требования к представляемым документам.

Заявление с ходатайством о государственной регистрации кредитной организации и выдаче лицензии на осуществление банковских операций (п. 1).

Выше говорилось, что согласно п. "а" ст. 12 Закона о госрегистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при государственной регистрации создаваемого юридического лица в регистрирующий орган представляется заявление о государственной регистрации по форме, утвержденной Правительством РФ. Как установлено там же, в заявлении подтверждается, что представленные учредительные документы соответствуют установленным законодательством РФ требованиям к учредительным документам юридического лица данной организационно-правовой формы, что сведения, содержащиеся в этих учредительных документах, иных представленных для государственной регистрации документах, заявлении о государственной регистрации, достоверны, что при создании юридического лица соблюден установленный для юридических лиц данной организационно-правовой формы порядок их учреждения, в т.ч. оплаты уставного капитала (уставного фонда, складочного капитала, паевых взносов) на момент государственной регистрации, и в установленных законом случаях согласованы с соответствующими государственными органами и (или) органами местного самоуправления вопросы создания юридического лица.

Форма Заявления о государственной регистрации юридического лица при создании (форма N Р11001) утверждена постановлением Правительства РФ от 19 июня 2002 г. N 439 (в ред. последующих изменений). Порядок заполнения данной формы приведен в ч. II Методических разъяснений по порядку заполнения форм документов, используемых при государственной регистрации юридического лица, утв. приказом ФНС России от 1 ноября 2004 г. N САЭ-3-09/16@ (однако, данный порядок не учитывает изменений, внесенных в указанное постановление Правительства РФ).

К указанной форме и отсылает Инструкция Банка России N 109-И в части требований к оформлению заявления о государственной регистрации кредитной организации. С учетом положений п. 1 комментируемой статьи данная Инструкция устанавливает, что в этом заявлении указываются также сведения о местонахождении (адресе) постоянно действующего исполнительного органа кредитной организации, по которому осуществляется связь с кредитной организацией, а также ходатайство о государственной регистрации кредитной организации и выдаче лицензии на осуществление банковских операций на имя руководителя Банка России.

Учредительный договор (п. 2).

Согласно п. 2 комментируемой статьи учредительный договор представляется в случае, если его подписание предусмотрено федеральным законом. С учетом сказанного выше (см. комментарий к ст. 10 Закона), речь идет о том, что учредительный договор представляется в случае создания кредитной организации в форме общества с ограниченной ответственностью или общества с дополнительной ответственностью двумя и более лицами.

На основании приведенных выше положений части первой ГК РФ и Закона об ООО (см. комментарий к ст. 10 Закона) в Инструкции Банка России N 109-И предусмотрено, что представляемый для государственной регистрации кредитной организации и получения лицензии на осуществление банковских операций учредительный договор должен содержать:

обязанность учредителей создать кредитную организацию;

порядок совместной деятельности по созданию кредитной организации;

состав учредителей кредитной организации;

условия передачи учредителями (участниками) своего имущества кредитной организации и их участия в ее деятельности;

условия и порядок распределения прибыли между учредителями (участниками) кредитной организации;

порядок выхода учредителей (участников) из кредитной организации;

размер уставного капитала кредитной организации;

размер доли каждого учредителя кредитной организации в ее уставном капитале;

размер и состав вкладов;

порядок и сроки внесения вкладов в уставный капитал кредитной организации при ее учреждении;

сведения о составе органов управления кредитной организации и их компетенции, порядке принятия ими решений (с указанием вопросов, решения по которым принимаются единогласно или квалифицированным большинством голосов);

иные сведения, предусмотренные федеральными законами.

Устав (п. 3).

С учетом нормы ч. 2 ст. 10 комментируемого Закона, а также приведенных в комментарии к указанной статье положений части первой ГК РФ, Закона об АО и Закона об ООО в Инструкции Банка России N 109-И (в ред. Указания Банка России от 27 ноября 2007 г. N 1933-У) предусмотрено, что представляемый для государственной регистрации кредитной организации и получения лицензии на осуществление банковских операций устав кредитной организации должен быть утвержден общим собранием учредителей и содержать следующие сведения:

полное фирменное и сокращенное фирменное наименования кредитной организации на русском языке;

полное фирменное и сокращенное фирменное наименования кредитной организации на языках народов России и (или) иностранных языках (в случае наличия таких наименований);

сведения о местонахождении (адресе) органов управления кредитной организации и ее обособленных подразделений;

перечень осуществляемых кредитной организацией банковских операций и сделок, определенный в соответствии со ст. 5 комментируемого Закона;

сведения о размере уставного капитала, о порядке его формирования, а также (для кредитной организации в форме акционерного общества) сведения о размере резервного фонда (в процентах к уставному капиталу) и размере ежегодных отчислений для его формирования;

сведения о системе органов управления кредитной организации, в т.ч. ее исполнительных органов, и органов внутреннего контроля кредитной организации, о порядке их образования и их полномочиях;

положения, касающиеся обеспечения учета и сохранности документов, а также своевременной передачи их на государственное хранение в установленном порядке при реорганизации или ликвидации кредитной организации;

положения, определяющие порядок реорганизации и ликвидации кредитной организации;

иные положения, предусмотренные федеральными законами, а также положения, не противоречащие федеральным законам (в т.ч. положения о размере резервного фонда кредитной организации в форме общества с ограниченной ответственностью или общества с дополнительной ответственностью).

Следует отметить, что письмом Банка России от 15 апреля 1996 г. N 15-4-1/1342 "О примерном уставе коммерческого банка"(147) в порядке оказания методической помощи банковской системе для организации работы по приведению учредительных документов кредитными организациями в соответствие с Законом об АО направлялся примерный устав коммерческого банка, созданного в форме акционерного общества. Однако, данный примерный устав не учитывает тех многочисленных изменений, которые внесены в названный Закон после его принятия.

Бизнес-план, протокол собрания учредителей (участников) (п. 4).

В п. 4 комментируемой статьи прямо предусмотрено, что порядок составления бизнес-плана кредитной организации и критерии его оценки устанавливаются нормативными актами Банка России. На основании данного положения Указанием Банка России от 5 июля 2002 г. N 1176-У "О бизнес-планах кредитных организаций"(148) определены требования к содержанию бизнес-плана кредитной организации и его представлению в Банк России в случаях регистрации кредитных организаций и лицензирования банковской деятельности.

В названном Указании определено, что бизнес-план является документом на ближайшие два календарных года, содержащим предполагаемую программу действий кредитной организации, включая параметры (показатели) и ожидаемые результаты деятельности, и позволяющим Банку России оценить (для создаваемых кредитных организаций и кредитных организаций, расширяющих деятельность путем получения дополнительных лицензий, двухлетний период отсчитывается с момента планируемой выдачи лицензий на осуществление банковских операций):

а) способность кредитной организации обеспечить финансовую стабильность, выполнять пруденциальные нормы деятельности и обязательные резервные требования, соблюдать требования законодательства по обеспечению интересов кредиторов и вкладчиков;

б) способность кредитной организации к долговременному существованию как прибыльной коммерческой организации;

в) адекватность системы управления кредитной организации принимаемым рискам.

Представляемый протокол общего собрания учредителей кредитной организации согласно Инструкции Банка России N 109-И должен содержать следующие решения:

о создании кредитной организации;

об утверждении ее наименования;

об утверждении устава кредитной организации;

об утверждении кандидатур для назначения на должности единоличного исполнительного органа, его заместителей, членов коллегиального исполнительного органа кредитной организации, главного бухгалтера, заместителей главного бухгалтера кредитной организации;

об утверждении бизнес-плана кредитной организации;

об избрании членов совета директоров (наблюдательного совета) кредитной организации;

об утверждении денежной оценки вкладов учредителей в уставный капитал кредитной организации в виде имущества в неденежной форме;

о назначении лица, уполномоченного подписывать документы, представляемые в Банк России для государственной регистрации кредитной организации.

В дополнение к протоколу общего собрания учредителей кредитной организации представляется протокол заседания совета директоров (наблюдательного совета) кредитной организации, содержащий решение об избрании председателя совета директоров (наблюдательного совета) кредитной организации;

Документы об уплате государственной пошлины (п. 5).

Как говорилось выше (см. комментарий к ст. 12 Закона), в соответствии с подп. 1 и 73 п. 1 ст. 333.33 части второй НК РФ за государственную регистрацию юридического лица госпошлина уплачивается в размере 2 тыс. руб., а за предоставление лицензии на осуществление банковских операций при создании банка - в размере 0,1% заявленного уставного капитала создаваемого банка, но не более 40 тыс. руб.

В письме Банка России от 24 сентября 2003 г. N 138-Т "О необходимости проверки документов об уплате государственной пошлины"(149) разъяснялось, что форматы, порядок заполнения и оформление используемых расчетных документов устанавливаются Положением Банка России от 3 октября 2002 г. N 2-П "О безналичных расчетах в Российской Федерации" и Положением Банка России от 1 апреля 2003 г. N 222-П "О порядке осуществления безналичных расчетов физическими лицами в Российской Федерации" (о названных документах см. комментарий к ст. 31 Закона); неправильное заполнение указанного документа рассматривается как представление в Банк России документов, не соответствующих требованиям федеральных законов и принимаемых в соответствии с ними нормативных актов Банка России, и, в соответствии с комментируемым Законом, является основанием для принятия Банком России решения об отказе в государственной регистрации кредитной организации (как и государственной регистрации изменений и дополнений, вносимых в учредительные документы кредитной организации, государственной регистрации кредитной организации в связи с ее ликвидацией).

Там же разъяснено, что в случае представления в территориальное учреждение Банка России неправильно заполненного расчетного документа территориальному учреждению Банка России следует проинформировать кредитную организацию (ее учредителей, конкурсного управляющего, ликвидатора) о необходимости представления документа, оформленного в соответствии с требованиями письма МНС России от 11 февраля 2003 г. N 09-1-02/579-Е188(150) (в связи с данным письмом Банком России и даны разъяснения), в сроки, установленные нормативными актами Банка России для рассмотрения территориальным учреждением Банка России документов, поступивших для государственной регистрации. Примечательно, что в указанном письме МНС России говорится о возможности представления платежного документа на уплату государственной пошлины как по форме в соответствии с упомянутым Положением Банка России от 3 октября 2002 г. N 2-П, так и по форме N ПД (налог), утв. письмом МНС России и Сбербанка России от 10 сентября 2001 г. N ФС-8-10/1199/04-5198(151), однако, Банк России на возможность использования формы N ПД (налог) в своих разъяснениях не указывает.

Документы об учредителях кредитной организации (п. 6).

Детализируя положения п. 6 комментируемой статьи, Инструкция Банка России N 109-И предусматривает, что представляются:

надлежащим образом заверенные копии документов, подтверждающих государственную регистрацию учредителей кредитной организации, либо содержащие такие сведения выписки из соответствующего единого государственного реестра;

надлежащим образом заверенные копии учредительных документов учредителей кредитной организации - юридических лиц либо копии их учредительных документов, выданные уполномоченным регистрирующим органом;

аудиторские заключения о достоверности финансовой отчетности учредителей кредитной организации - юридических лиц с приложением балансов и отчетов о прибылях и убытках за последние три года деятельности;

подтверждения налоговыми органами выполнения учредителями кредитной организации - юридическими лицами обязательств перед федеральным бюджетом, бюджетами субъектов РФ и местными бюджетами за последние три года;

копии изданий, в которых опубликована бухгалтерская отчетность за последние три года деятельности учредителей кредитной организации - юридических лиц (с указанием номеров изданий и дат опубликования), которые публикуют отчетность в соответствии со ст. 16 Федерального закона "О бухгалтерском учете";

иные документы, предусмотренные нормативными актами Банка России, устанавливающими порядок и критерии оценки финансового положения учредителей кредитной организации (о таких актах см. комментарий к ст. 11 Закона).

Документы, подтверждающие источники происхождения средств, вносимых учредителями - физическими лицами в уставный капитал кредитной организации (п. 7).

Упоминавшимся выше (см. комментарий к ст. 11 Закона) Положением Банка России от 19 апреля 2005 г. N 268-П "О порядке и критериях оценки финансового положения физических лиц - учредителей (участников) кредитной организации" предусмотрено, что вместе с документами, направляемыми в территориальное учреждение Банка России в соответствии с Инструкцией Банка России N 109-И, в зависимости от заявленных видов доходов (имущества) могут представляться следующие документы:

документ, полученный у источника выплаты дохода (в частности, справка о доходах физического лица, выдаваемая налоговым агентом по форме, установленной законодательством РФ);

копия налоговой декларации по налогу на доходы физических лиц, представляемая в налоговый орган в случаях, определенных законодательством РФ, заверенная в установленном порядке и содержащая отметку налогового органа о ее регистрации с указанием даты представления (при направлении налоговой декларации по почте дополнительно представляется копия квитанции об отправке заказного письма с описью вложения; при передаче по телекоммуникационным каналам связи - копия квитанции на бумажном носителе о приеме налоговой декларации в электронном виде);

иные документы, подтверждающие источники происхождения собственных средств (имущества) приобретателя.

Там же предусмотрено, что в случае, если источником происхождения собственных средств (имущества) приобретателя для оплаты акций (долей) кредитной организации являются полученные приобретателем в установленном законодательством РФ порядке доходы в ходе осуществления предпринимательской деятельности, представляются следующие документы:

копия документа, подтверждающая государственную регистрацию приобретателя в качестве индивидуального предпринимателя;

копия лицензии на отдельные виды деятельности (в случае, если виды деятельности, от которых получен заявленный в Сведениях доход, подлежат лицензированию в соответствии с законодательством РФ);

копия налоговой декларации и (или) копия налоговой декларации по единому налогу, уплачиваемому в связи с применением упрощенной системы налогообложения, заверенная в установленном порядке и содержащая отметку налогового органа о ее принятии и дате представления (при направлении декларации по единому налогу по почте дополнительно представляется копия квитанции об отправке заказного письма с описью вложения, при передаче по телекоммуникационным каналам связи - копия квитанции на бумажном носителе о приеме налоговой декларации по единому налогу в электронном виде);

подтверждение выполнения обязательств перед федеральным бюджетом, бюджетами субъектов РФ и местными бюджетами (за исключением приобретателя, применяющего упрощенную систему налогообложения, учета и отчетности, или приобретателя, применяющего систему налогообложения в виде единого налога на вмененный доход для отдельных видов деятельности) и (или) подтверждение выполнения обязательств по уплате единого налога (подтверждение выполнения обязательств по уплате единого налога на вмененный доход для определенных видов деятельности) - для приобретателя, применяющего упрощенную систему налогообложения, учета и отчетности или систему налогообложения в виде единого налога на вмененный доход для отдельных видов деятельности, выданное налоговым органом - для приобретателя-учредителя создаваемой путем учреждения кредитной организации и для приобретателя более 20% акций (долей) кредитной организации;

копия заключения аудиторской организации (индивидуального аудитора) по результатам проведения аудита о достоверности бухгалтерской отчетности приобретателя за период, необходимый для подтверждения достаточности его собственных средств (доходов) для оплаты акций (долей) кредитной организации, если приобретатель подлежит обязательной ежегодной аудиторской проверке в соответствии со ст. 7 Федерального закона от 7 августа 2001 г. N 119-ФЗ "Об аудиторской деятельности"(152);

иные документы, подтверждающие источники происхождения собственных средств (имущества) приобретателя.

Анкеты кандидатов на должности руководителя кредитной организации, главного бухгалтера, заместителей главного бухгалтера кредитной организации, а также на должности руководителя, заместителей руководителя, главного бухгалтера, заместителей главного бухгалтера филиала кредитной организации (п. 8).

С учетом положений п. 8 комментируемой статьи Инструкция Банка России N 109-И предусматривает, что представляются анкеты кандидатов (соответствующих установленным квалификационным требованиям) на должности руководителей кредитной организации, главного бухгалтера, заместителей главного бухгалтера кредитной организации по форме приложения 1 к Инструкции, которые должны содержать сведения:

о наличии у этих лиц высшего юридического или экономического образования (с приложением надлежащим образом заверенной копии документа о высшем профессиональном образовании, предусмотренного Федеральным законом от 22 августа 1996 г. N 125-ФЗ "О высшем и послевузовском профессиональном образовании"(153)) и опыта руководства отделом или иным подразделением кредитной организации, связанным с осуществлением банковских операций, не менее одного года, а при наличии иного, чем специальное (юридическое или экономическое), высшего образования - опыта руководства таким подразделением не менее двух лет;

о наличии (об отсутствии) судимости.

Если кандидат на должность руководителя кредитной организации, главного бухгалтера или заместителя главного бухгалтера кредитной организации получил образование за границей России, также должно быть представлено заключение федерального органа исполнительной власти по вопросам профессионального образования о соответствии зарубежного документа об образовании данного лица российским дипломам о высшем образовании.

Вместе с указанными выше документами представляется сообщение в письменной форме, содержащее перечень членов совета директоров (наблюдательного совета) кредитной организации и информацию об отсутствии оснований, препятствующих избранию данных лиц в состав совета директоров (наблюдательного совета) кредитной организации.

Следует отметить, что Инструкция Банка России N 109-И предусматривает необходимость представления для государственной регистрации кредитной организации и получения лицензии на осуществление банковских операций и иных документов, нежели прямо перечисленных в комментируемой статье (это представляется не вполне понятным, поскольку данная статья наделяет Банк России полномочиями на установление только порядка представления документов; кроме того, в статье перечень документов сформулирован как исчерпывающий). В частности, наряду с прочим представляются:

надлежащим образом заверенные копии документов, подтверждающих право собственности (право аренды, субаренды) учредителя или иного лица на завершенное строительством здание (помещение), в котором будет располагаться кредитная организация;

заключение федерального антимонопольного органа (в установленных в соответствии с федеральными законами случаях);

документы, необходимые для регистрации первого выпуска акций кредитной организации (при ходатайстве о государственной регистрации кредитной организации в форме акционерного общества);

полный список учредителей кредитной организации на бумажном носителе по форме приложения 3 к Инструкции.

Как предусмотрено Инструкцией Банка России N 109-И документы представляются в 2 экземплярах, за исключением:

заявления о государственной регистрации - в 1 экземпляре;

протокола общего собрания учредителей, документов, подтверждающих уплату государственных пошлин, - каждый в 3 экземплярах;

анкет кандидатов на должности руководителей кредитной организации, главного бухгалтера, заместителей главного бухгалтера кредитной организации - в 3 экземплярах каждая. При этом представляются один подлинный экземпляр анкеты и два экземпляра анкеты в виде копий, заверенных кандидатом собственноручно;

устава и учредительного договора кредитной организации - каждый в 4 экземплярах. Допускается представление подлинников этих документов или их нотариально удостоверенных копий при условии представления не менее одного подлинного экземпляра.

Порядок представления небанковской кредитной организацией в Банк России документов для принятия Банком России решения о получении небанковской кредитной организацией статуса банка наряду с Инструкцией Банка России N 109-И устанавливает Указание Банка России от 19 июня 2003 г. N 1292-У "О порядке представления небанковской кредитной организацией в Банк России документов для принятия Банком России решения о получении небанковской кредитной организацией статуса банка"(154) (в ред. последующих изменений), которое также регулирует деятельность подразделений Банка России в случае получения небанковской кредитной организацией статуса банка.

Статья 15. Порядок государственной регистрации кредитной организации и выдачи лицензии на осуществление банковских операций

1. В комментируемой статье определен порядок государственной регистрации кредитной организации и выдачи лицензии на осуществление банковских операций. Нормы данной статьи детализированы в целом ряде нормативных правовых актов Банка России, прежде всего, в неоднократно упоминаемой выше Инструкции Банка России от 14 января 2004 г. N 109-И "О порядке принятия Банком России решения о государственной регистрации кредитных организаций и выдаче лицензий на осуществление банковских операций" (в ред. последующих изменений), изданной в соответствии с решением Совета директоров Банка России (протокол от 29 декабря 2003 г. N 29). Названной Инструкцией предусмотрено, что особенности государственной регистрации кредитных организаций с иностранными инвестициями устанавливаются иными нормативными актами Банка России (см. комментарий к ст. 17 Закона).

Организацию работы территориального учреждения Банка России по рассмотрению документов (в т.ч. сроки рассмотрения), представляемых для принятия решения о государственной регистрации кредитных организаций, определяет.

Положение Банка России от 9 июня 2005 г. N 271-П "О рассмотрении документов, представляемых в территориальное учреждение Банка России для принятия решения о государственной регистрации кредитных организаций, выдаче лицензий на осуществление банковских операций, и ведении баз данных по кредитным организациям и их подразделениям"(155) (в ред. последующих изменений) определяет организацию работы территориального учреждения Банка России по рассмотрению документов (в т.ч. сроки рассмотрения), представляемых для принятия решения о государственной регистрации кредитных организаций, выдаче лицензий на осуществление банковских операций, а также порядок ведения баз данных по кредитным организациям и их подразделениям. Названное Положение, кроме того, устанавливает порядок учета территориальными учреждениями Банка России информации о выданных свидетельствах о государственной регистрации кредитных организаций и лицензиях на осуществление банковских операций; разрешениях на приобретение более 20% акций (долей) кредитной организации; решениях, принятых по результатам рассмотрения вопроса о согласовании кандидата на должность руководителя, а также порядок ведения баз данных по кредитным организациям и их подразделениям.

Как говорилось выше (см. комментарий к ст. 10 и 14 Закона), порядок принятия Банком России решения о государственной регистрации изменений, вносимых в учредительные документы банка, и выдачи лицензии на осуществление банковских операций в связи с получением ходатайства банка об изменении своего статуса на статус небанковской кредитной организации установлен Указанием Банка России от 27 марта 2007 г. N 1807-У (в ред. последующих изменений). Выше также отмечалось(см. комментарий к ст. 14 Закона), что деятельность подразделений Банка России в случае получения небанковской кредитной организацией статуса банка входит в предмет регулирования Указания Банка России от 19 июня 2003 г. N 1292-У "О порядке представления небанковской кредитной организацией в Банк России документов для принятия Банком России решения о получении небанковской кредитной организацией статуса банка".

Порядок выдачи Банком России лицензии на осуществление банковских операций кредитной организации, производство по делу о банкротстве которой прекращено в связи с погашением ее обязательств учредителями (участниками) или третьим лицом (третьими лицами), устанавливает Положение Банка России от 11 августа 2005 г. N 275-П "О порядке выдачи Банком России лицензии на осуществление банковских операций кредитной организации, производство по делу о банкротстве которой прекращено в связи с погашением ее обязательств учредителями (участниками) или третьим лицом (третьими лицами)"(156).

В норме ч. 1 комментируемой статьи установлено, что при представлении документов, перечисленных в ст. 14 комментируемого Закона, Банк России выдает учредителям кредитной организации письменное подтверждение получения от них документов, необходимых для государственной регистрации кредитной организации и получения лицензии на осуществление банковских операций. Как упоминалось выше (см. комментарий к ст. 7 Закона), в соответствии с Инструкцией Банка России N 109-И до момента представления в Банк России указанных документов Банк России в целях проверки соблюдения учредителями кредитной организации требований, установленных федеральными законами, в т.ч. в целях установления наличия идентичных наименований иных кредитных организаций в КГРКО, устанавливает возможность использования кредитной организацией предполагаемых полного фирменного и сокращенного фирменного наименований.

Данная процедура регламентирована в Инструкции Банка России N 109-И (в ред. Указания Банка России от 27 ноября 2007 г. N 1933-У) следующим образом:

до заключения учредительного договора (договора о создании) учредители кредитной организации направляют в Банк России (Департамент лицензирования деятельности и финансового оздоровления кредитных организаций Банка России) запрос о возможности использования кредитной организацией предполагаемых полного фирменного и сокращенного фирменного наименований (на русском языке);

Банк России в течение 5 рабочих дней после получения указанного запроса направляет учредителям кредитной организации и в территориальное учреждение Банка России по предполагаемому местонахождению кредитной организации письменное сообщение, содержащее заключение о возможности использования предполагаемых полного фирменного и сокращенного фирменного наименований кредитной организации. Указанное сообщение действительно в течение 12 месяцев с даты его направления.

В отношении же представления документов для государственной регистрации создаваемой путем учреждения кредитной организации и получения лицензии на осуществление банковских операций Инструкция Банка России N 109-И определяет, что учредители направляют указанные документы в территориальное учреждение Банка России по предполагаемому местонахождению кредитной организации и что территориальное учреждение Банка России выдает учредителям кредитной организации письменное подтверждение получения от них документов.

2. Норма ч. 2 комментируемой статьи устанавливает предельный срок для принятия Банком России решения о государственной регистрации кредитной организации и выдаче лицензии на осуществление банковских операций или об отказе в этом - 6 месяцев с даты представления всех документов, необходимых для государственной регистрации кредитной организации и получения лицензии на осуществление банковских операций. Этот же предельный срок для принятия Банком России решения установлен и в Инструкции Банка России N 109-И. При этом уточнено, что данный срок исчисляется с даты представления всех необходимых документов в территориальное учреждение Банка России по предполагаемому местонахождению создаваемой путем учреждения кредитной организации.

Инструкция Банка России N 109-И также устанавливает предельный срок рассмотрения документов территориальным учреждением Банка России по предполагаемому местонахождению кредитной организации - 3 месяца с даты представления документов. В течение этого срока данное территориальное учреждение Банка России подготавливает либо заключение о соответствии помещений для совершения операций с ценностями требованиям, установленным нормативными актами Банка России, либо заключение о представлении документов, предусмотренных нормативными актами Банка России для случая страхования денежной наличности на сумму не менее минимально допустимого остатка наличных денег в операционной кассе, и об их соответствии установленным требованиям. Если учредителем кредитной организации является другая кредитная организация, территориальное учреждение Банка России по предполагаемому местонахождению создаваемой кредитной организации запрашивает информацию о финансовом положении кредитной организации - учредителя у территориального учреждения Банка России, осуществляющего надзор за ее деятельностью.

Далее в соответствии с Инструкцией Банка России N 109-И:

при наличии замечаний по представленным документам, отсутствии полного комплекта необходимых документов территориальное учреждение Банка России возвращает их учредителям кредитной организации с письменным заключением. Исправленные и повторно представленные в территориальное учреждение Банка России документы считаются вновь поступившими и рассматриваются в установленном федеральными законами и нормативными актами Банка России порядке;

при отсутствии замечаний территориальное учреждение Банка России направляет в Банк России (Департамент лицензирования деятельности и финансового оздоровления кредитных организаций Банка России) положительное заключение, к которому прилагаются документы по перечню, предусмотренному данной Инструкцией (там же определены и требования к содержанию заключения);

Банк России рассматривает полученные документы с учетом необходимости соблюдения срока, установленного в норме ч. 2 комментируемой статьи.

3. Как установлено в норме ч. 2 ст. 12 комментируемого Закона, решение о государственной регистрации кредитной организации принимается Банком России, а внесение в ЕГРЮЛ сведений о создании кредитной организации осуществляется уполномоченным регистрирующим органом на основании решения Банка России. На основании данных положений норма ч. 3 комментируемой статьи предусматривает, что Банк России после принятия решения о государственной регистрации кредитной организации направляет сведения и документы, необходимые для осуществления функций по ведению ЕГРЮЛ, в уполномоченный регистрирующий орган (как говорилось выше, таким органом является ФНС России, см. комментарий к ст. 12 Закона).

Детализируя рассматриваемую норму, Инструкция Банка России N 109-И устанавливает, что Банк России (Департамент лицензирования деятельности и финансового оздоровления кредитных организаций Банка России) в течение 3 рабочих дней с момента принятия решения о государственной регистрации кредитной организации направляет с сопроводительным письмом в уполномоченный регистрирующий орган по предполагаемому местонахождению создаваемой путем учреждения кредитной организации документы, предусмотренные Законом о госрегистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей (о перечне таких документов см. комментарий к ст. 14 Закона). Согласно Инструкции Банка России N 109-И в сопроводительном письме указывается на необходимость направления уполномоченным регистрирующим органом сообщения о внесении в ЕГРЮЛ записи о государственной регистрации кредитной организации и свидетельства о государственной регистрации кредитной организации в территориальное учреждение Банка России по местонахождению кредитной организации.

Форма указанного сопроводительного письма приведена в приложении 1 к упоминаемому выше (см. комментарий к ст. 10 и 12 Закона) Регламенту взаимодействия Министерства Российской Федерации по налогам и сборам и Центрального банка Российской Федерации по вопросам государственной регистрации кредитных организаций, утв. МНС России и Банком России 26 июня 2002 г. Названным Регламентом предусмотрено, что уполномоченный регистрирующий орган не позднее рабочего дня, следующего за днем получения необходимых для государственной регистрации документов, направляет территориальному учреждению Банка России расписку по форме, утвержденной Правительством РФ. Такая расписка является составной частью (лист К) формы Заявления о государственной регистрации юридического лица при создании (форма N Р11001), утв. постановлением Правительства РФ от 19 июня 2002 г. N 439 (о данной форме см. комментарий к ст. 14 Закона).

4. В соответствии с нормой ч. 4 комментируемой статьи, основанной на приведенных выше положениях ч. 2 ст. 12 комментируемого Закона, уполномоченный регистрирующий орган на основании решения, принятого Банком России, и представленных им необходимых сведений и документов в срок не более чем 5 рабочих дней со дня получения необходимых сведений и документов вносит в ЕГРЮЛ соответствующую запись и не позднее рабочего дня, следующего за днем внесения соответствующей записи, сообщает об этом в Банк России. Указанный срок внесения записи в ЕГРЮЛ согласуется с положением п. 1 ст. 8 Закона о госрегистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей, устанавливающим, что государственная регистрация осуществляется в срок не более чем 5 рабочих дней со дня представления документов в регистрирующий орган.

С учетом приведенного выше положения Инструкции Банка России N 109-И уполномоченный регистрирующий орган направляет сообщение о внесении в ЕГРЮЛ записи о государственной регистрации кредитной организации вместе со свидетельством о государственной регистрации кредитной организации в территориальное учреждение Банка России по местонахождению кредитной организации.

5. После получения от уполномоченного регистрирующего органа информации о внесенной в ЕГРЮЛ записи о кредитной организации Банк России в соответствии с нормой ч. 5 комментируемой статьи не позднее 3 рабочих дней со дня получения информации:

уведомляет об этом учредителей кредитной организации с требованием произвести в месячный срок оплату 100% объявленного уставного капитала кредитной организации;

выдает учредителям документ, подтверждающий факт внесения записи о кредитной организации в ЕГРЮЛ.

Данная процедура регламентирована Инструкцией Банка России N 109-И следующим образом.

Территориальное учреждение Банка России по местонахождению кредитной организации не позднее рабочего дня, следующего за днем получения от уполномоченного регистрирующего органа документов:

направляет в Банк России (Департамент лицензирования деятельности и финансового оздоровления кредитных организаций Банка России) посредством факсимильной связи (иной связи, обеспечивающей оперативное поступление информации) уведомление о внесении в ЕГРЮЛ записи о государственной регистрации кредитной организации с указанием в нем основного государственного регистрационного номера кредитной организации и даты его присвоения. Одновременно в Банк России посредством почтовой связи направляются копии документов, полученных от уполномоченного регистрирующего органа, а также оригинал указанного выше уведомления;

вносит в КГРКО сведения об основном государственном регистрационном номере кредитной организации и о дате его присвоения.

Банк России (Департамент лицензирования деятельности и финансового оздоровления кредитных организаций Банка России):

не позднее рабочего дня, следующего за днем получения уведомления осуществляет государственную регистрацию первого выпуска акций кредитной организации и направляет посредством факсимильной связи (иной связи, обеспечивающей оперативное поступление информации) соответствующее уведомление в территориальное учреждение Банка России по ее местонахождению. В тот же срок в данное территориальное учреждение Банка России посредством почтовой связи направляется оригинал указанного уведомления (если в соответствии с нормативными актами Банка России государственную регистрацию первого выпуска акций кредитной организации осуществляет Департамент лицензирования деятельности и финансового оздоровления кредитных организаций Банка России.);

не позднее 3 рабочих дней со дня получения уведомления вносит в КГРКО сведения о государственной регистрации кредитной организации, ставит на титульном листе каждого из представленных экземпляров учредительных документов кредитной организации штамп с указанием даты государственной регистрации и основного государственного регистрационного номера, а также направляет в территориальное учреждение Банка России по местонахождению кредитной организации следующие документы:

два экземпляра свидетельства о государственной регистрации кредитной организации по форме, установленной Банком России;

два экземпляра каждого ее учредительного документа.

Территориальное учреждение Банка России:

не позднее 3 рабочих дней со дня получения от уполномоченного регистрирующего органа сообщения о внесении в ЕГРЮЛ записи о государственной регистрации кредитной организации и свидетельства о государственной регистрации кредитной организации (при условии государственной регистрации первого выпуска акций кредитной организации) направляет учредителям кредитной организации уведомление о государственной регистрации кредитной организации с указанием реквизитов корреспондентского счета, открываемого для оплаты ее уставного капитала, выдает оригинал свидетельства о государственной регистрации кредитной организации председателю совета директоров (наблюдательного совета) или другому уполномоченному лицу кредитной организации, письменно подтверждающему получение указанного документа;

не позднее рабочего дня, следующего за днем получения документов выдает 1 экземпляр свидетельства о государственной регистрации кредитной организации по форме, установленной Банком России, по 1 экземпляру каждого учредительного документа кредитной организации, по 1 экземпляру анкет кандидатов на должности руководителей кредитной организации, главного бухгалтера, заместителей главного бухгалтера кредитной организации с отметкой о согласовании по форме, предусмотренной в приложении 1 к Инструкции, заключение о соответствии помещений для совершения операций с ценностями требованиям, установленным нормативными актами Банка России, председателю совета директоров (наблюдательного совета) или иному уполномоченному лицу кредитной организации, письменно подтверждающему получение указанных документов.

Инструкцией Банка России N 109-И также предусмотрено, что сообщение о государственной регистрации кредитной организации публикуется в "Вестнике Банка России".

Как отмечалось в официальном разъяснении Банка России от 15 августа 2000 г. N 2-ОР "О документах, являющихся подтверждением факта государственной регистрации кредитных организаций, созданных до вступления в силу Федерального закона "О банках и банковской деятельности"(157), законодательством и нормативными актами Банка России выдача свидетельств о государственной регистрации кредитной организации предусмотрена только при регистрации новых кредитных организаций, созданных путем учреждения или в результате реорганизации действующих кредитных организаций. В связи с этим Банк России в данном документе разъяснил, что для кредитных организаций, зарегистрированных Банком России до вступления в силу Федерального закона от 3 февраля 1996 г. N 17-ФЗ "О внесении изменений и дополнений в Закон РСФСР "О банках и банковской деятельности в РСФСР" (т.е. до 5 февраля 1996 г.), подтверждением факта государственной регистрации служат их уставы, зарегистрированные Банком России. К этому следует добавить, что данное разъяснение после вступления в силу Закона о госрегистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей (т.е. после 1 июля 2002 г.) применимо в отношении свидетельств о государственной регистрации кредитной организации по форме, установленной Банком России.

6. Согласно норме ч. 5 комментируемой статьи учредители кредитной организации должны оплатить 100% объявленного (т.е. указанного в учредительных документах кредитной организации) уставного капитала кредитной организации в течение 1 месяца со дня получения уведомления о государственной регистрации кредитной организации.

Следует отметить, что данное положение является одной из особенностей создания хозяйственных обществ в банковской сфере. По общему правилу, закрепленному в п. 1 ст. 34 Закона об АО (здесь и далее в ред. Федерального закона от 7 августа 2001 г. N 120-ФЗ), акции акционерного общества, распределенные при его учреждении, должны быть полностью оплачены в течение года с момента государственной регистрации общества (если меньший срок не предусмотрен договором о создании общества); не менее 50% акций общества, распределенных при его учреждении, должно быть оплачено в течение 3 месяцев с момента государственной регистрации общества. Также по общему правилу, установленному в п. 3 ст. 90 части первой ГК РФ и детализированному в ст. 16 Закона об ООО, уставный капитал общества с ограниченной ответственностью должен быть на момент регистрации общества оплачен его участниками не менее чем наполовину; оставшаяся неоплаченной часть уставного капитала общества подлежит оплате его участниками в течение первого года деятельности общества (это же правило в силу п. 3 ст. 95 части первой ГК РФ применяется и к обществу с дополнительной ответственностью).

Последствия несоблюдения учредителями кредитной организацией обязанности по оплате 100% объявленного уставного капитала кредитной организации в течение 1 месяца со дня получения уведомления о государственной регистрации кредитной организации прямо предусмотрены в норме ч. 6 комментируемой статьи - в этих случаях Банк России обращается в суд с требованием о ликвидации кредитной организации.

Данное положение также является одной из особенностей создания хозяйственных обществ в банковской сфере:

в п. 1 ст. 34 Закона об АО (здесь и далее в ред. Федерального закона от 7 августа 2001 г. N 120-ФЗ) предусмотрено, что в случае неполной оплаты акций в течение установленного срока право собственности на акции, цена размещения которых соответствует неоплаченной сумме (стоимости имущества, не переданного в оплату акций), переходит к акционерному обществу. В этом случае в течение года с момента приобретения акций акционерное общество обязано принять решение об уменьшении своего уставного капитала или в целях оплаты уставного капитала реализовать приобретенные акции; если акции не будут реализованы обществом в течение одного года после их приобретения, акционерное общество обязано в разумный срок принять решение об уменьшении своего уставного капитала путем погашения таких акций. И только в случае, если в предусмотренные сроки акционерное общество не примет решение об уменьшении своего уставного капитала, орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц, либо иные государственные органы или органы местного самоуправления, которым право на предъявление такого требования предоставлено федеральными законами, вправе предъявить в суд требование о ликвидации акционерного общества;

согласно п. 3 ст. 90 части первой ГК РФ и п. 2 ст. 20 Закона об ООО в случае неполной оплаты уставного капитала общества с ограниченной ответственностью в течение года с момента его государственной регистрации общество должно или объявить об уменьшении своего уставного капитала до фактически оплаченного его размера и зарегистрировать его уменьшение в установленном порядке, или принять решение о ликвидации общества. И только в случае, если в этом случае общество с ограниченной ответственностью не примет решение об уменьшении своего уставного капитала или о своей ликвидации, то в соответствии с п. 3 ст. 90 ГК РФ и п. 5 ст. 20 Закона об ООО орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц, либо иные государственные органы или органы местного самоуправления, которым право на предъявление такого требования предоставлено федеральным законом, вправе предъявить требование в суд о ликвидации общества.

Следует отметить, что в отличие от норм ч. 7 ст. 13 и ч. 1 ст. 23.1 комментируемого Закона в норме ч. 6 комментируемой статьи не говорится о том, что иск о ликвидации кредитной организации подается в арбитражный суд. Однако, это не имеет значения, поскольку в соответствии с п. 2 ч. 1 ст. 33 АПК РФ дела по спорам о создании, реорганизации и ликвидации организаций отнесены к специальной подведомственности дел арбитражным судам. В п. 5 постановления Пленума ВАС России от 9 декабря 2002 г. N 11 "О некоторых вопросах, связанных с введением в действие Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации"(158) разъяснено, что арбитражным судам подведомственны дела по спорам о создании, реорганизации и ликвидации юридических лиц, являющихся коммерческими организациями, а также иных организаций, деятельность которых связана с осуществлением предпринимательской и иной экономической деятельности; дела по спорам о создании, реорганизации и ликвидации других организаций (некоммерческих организаций, в т.ч. общественных объединений и организаций, политических партий, общественных фондов, религиозных объединений и др.), не имеющих в качестве основной цели своей деятельности извлечение прибыли, не подлежат рассмотрению арбитражными судами.

О порядке ликвидации кредитной организации по инициативе Банка России (принудительной ликвидации) см. комментарий к ст. 23.1 Закона.

7. Норма ч. 7 комментируемой статьи предусматривает открытие Банком России для оплаты уставного капитала зарегистрированной кредитной организации корреспондентского счета в Банке России (т.н. "накопительного" счета). При этом прямо установлено, что реквизиты такого корреспондентского счета должны указываться в уведомлении Банка России о государственной регистрации кредитной организации и выдаче лицензии на осуществление банковских операций. Как говорилось выше, согласно Инструкции Банка России N 109-И такое уведомление направляется учредителям кредитной организации территориальным учреждением Банка России по местонахождению кредитной организации. Там же, в указанной Инструкции и предусмотрено, что такое уведомление должно содержать реквизиты корреспондентского счета, открываемого для оплаты уставного капитала кредитной организации.

8. Согласно норме ч. 8 комментируемой статьи при предъявлении документов, подтверждающих оплату 100% объявленного уставного капитала кредитной организации, Банк России в трехдневный срок выдает кредитной организации лицензию на осуществление банковских операций.

Соответственно, подтверждение своевременной и правомерной оплаты 100% уставного капитала кредитной организации (а также регистрация отчета об итогах первого выпуска акций кредитной организации в форме акционерного общества) является основанием для выдачи ей лицензии на осуществление банковских операций, что и закреплено в Инструкции Банка России N 109-И. При этом названной Инструкцией (в ред. Указания Банка России от 5 февраля 2008 г. N 1977-У) также предусмотрено, что в случае, если ходатайство о государственной регистрации и выдаче лицензии на осуществление банковских операций предполагает предоставление создаваемому путем учреждения банку лицензии на привлечение во вклады денежных средств физических лиц в рублях или лицензии на привлечение во вклады денежных средств физических лиц в рублях и иностранной валюте, то дополнительным основанием для выдачи банку такой лицензии является представление им подтверждения о раскрытии неограниченному кругу лиц информации о лицах, оказывающих существенное (прямое или косвенное) влияние на решения, принимаемые органами управления банка (о порядке раскрытия такой информации см. комментарий к ст. 36 Закона).

Как определено Инструкцией Банка России N 109-И (в ред. Указания Банка России от 14 мая 2007 г. N 1828-У), кредитная организация для подтверждения фактической оплаты своего уставного капитала представляет в территориальное учреждение Банка России по своему местонахождению следующие документы:

платежные поручения с отметкой об исполнении;

акты приема-передачи имущества учредителей, внесенного в качестве вклада в уставный капитал кредитной организации, на баланс кредитной организации. При этом должно быть подтверждено выполнение требования, предусмотренного пунктом 4.5 Инструкции (речь идет о том, что вклад в уставный капитал кредитной организации не может быть в виде имущества, если право распоряжения им ограничено в соответствии с федеральными законами или заключенными ранее договорами);

заключение независимого оценщика об оценке имущества в неденежной форме, вносимого учредителями в качестве вклада в уставный капитал кредитной организации, а также заключение государственного финансового контрольного органа (в случаях, предусмотренных федеральными законами);

надлежащим образом заверенные копии документов, подтверждающих право собственности кредитной организации на имущество в неденежной форме, вносимое учредителями в качестве вклада в ее уставный капитал;

полный список учредителей кредитной организации, содержащий данные об оплате 100% ее уставного капитала, в электронном виде по форме приложения 3 к Инструкции, а также подписанное единоличным исполнительным органом кредитной организации письмо, подтверждающее идентичность электронной копии списка учредителей списку учредителей: а) содержащемуся в учредительных документах кредитной организации (для кредитных организаций в форме общества с ограниченной ответственностью или общества с дополнительной ответственностью); б) на дату завершения размещения акций первого выпуска (для кредитных организаций в форме акционерного общества);

документы, предусмотренные нормативными актами Банка России, устанавливающими порядок и критерии оценки финансового положения участников кредитной организации, а также уведомление о приобретении свыше 1% акций (долей) кредитной организации по форме приложения 2 к Инструкции.

При получении заключения территориального учреждения Банка России о правомерности оплаты 100% уставного капитала кредитной организации (а также при регистрации отчета об итогах первого выпуска акций кредитной организации в форме акционерного общества) и (если ходатайство о государственной регистрации и выдаче лицензии на осуществление банковских операций предполагает предоставление создаваемому путем учреждения банку лицензии на привлечение во вклады денежных средств физических лиц в рублях или лицензии на привлечение во вклады денежных средств физических лиц в рублях и иностранной валюте) представления банком в комплекте документов подтверждения о раскрытии неограниченному кругу лиц информации о лицах, оказывающих существенное (прямое или косвенное) влияние на решения, принимаемые органами управления банка, Банк России в трехдневный срок принимает решение о выдаче ей лицензии на осуществление банковских операций и направляет в кредитную организацию и территориальное учреждение Банка России по одному экземпляру данной лицензии.

Первый экземпляр лицензии на осуществление банковских операций может быть выдан председателю совета директоров (наблюдательного совета) кредитной организации или иному уполномоченному лицу, письменно подтвердившему получение указанного документа.

Не позднее 5 рабочих дней с момента принятия решения о выдаче кредитной организации лицензии на осуществление банковских операций Банк России в порядке, установленном федеральными законами, направляет соответствующие сведения в уполномоченный регистрирующий орган.

Статья 16. Основания для отказа в государственной регистрации кредитной организации и выдаче ей лицензии на осуществление банковских операций

1. В норме ч. 1 комментируемой статьи определен перечень оснований для отказа Банком России в государственной регистрации кредитной организации и выдаче ей лицензии на осуществление банковских операций. Данный перечень сформулирован как исчерпывающий, и в рассматриваемой норме подчеркнуто, что такой отказ допускается только по предусмотренным в ней основаниям (в то же время исчерпывающим перечень таких оснований можно назвать с определенной долей условности, см. ниже). В отношении же самих оснований для отказа в государственной регистрации кредитной организации и выдаче ей лицензии необходимо отметить следующее.

Несоответствие кандидатов, предлагаемых на должности руководителя кредитной организации, главного бухгалтера кредитной организации и его заместителей, квалификационным требованиям, установленным федеральными законами и принимаемыми в соответствии с ними нормативными актами Банка России (п. 1).

В п. 1 ч. 1 комментируемой статьи непосредственно определено, что именно понимается под несоответствием кандидатов, предлагаемых на указанные должности, этим квалификационным требованиям:

отсутствие у них высшего юридического или экономического образования и опыта руководства отделом, иным подразделением кредитной организации, деятельность которых связана с осуществлением банковских операций, либо отсутствие двухлетнего опыта руководства таким отделом, подразделением. При этом необходимо иметь в виду, что в соответствии с п. 3 ст. 7 Федерального закона "О высшем и послевузовском профессиональном образовании" (здесь и далее в ред. Федерального закона от 24 октября 2007 г. N 232-ФЗ(159)) устанавливаются следующие виды документов об уровнях высшего профессионального образования: диплом бакалавра; диплом специалиста; диплом магистра. Согласно п. 7 ст. 6 названного Закона квалификация (степень) "бакалавр", квалификация (степень) "специалист", квалификация (степень) "магистр" при поступлении на работу дают гражданину право претендовать на занятие должности, для которой квалификационными требованиями предусмотрено высшее профессиональное образование, если иное не установлено федеральными законами;

наличие судимости за совершение преступлений в сфере экономики. Как представляется, таковыми следует считать преступлениями, предусмотренные статьями разд. VIII "Преступления в сфере экономики" (данный раздел включает главу 21 "Преступления против собственности", главу 22 "Преступления в сфере экономической деятельности глава" и главу 23 "Преступления против интересов службы в коммерческих и иных организациях"). Необходимо также отметить, что в соответствии с ч. 1 ст. 86 УК РФ лицо, осужденное за совершение преступления, считается судимым со дня вступления обвинительного приговора суда в законную силу до момента погашения или снятия судимости. Согласно ч. 6 указанной статьи погашение или снятие судимости аннулирует все правовые последствия, связанные с судимостью. Судимость может быть снята с лиц, отбывших наказание, а также актом об амнистии и актом помилования (ч. 2 ст. 84 и ч. 2 ст. 85 УК РФ). Частью 2 ст. 86 УК РФ установлено, что лицо, освобожденное от наказания, считается несудимым. В ч. 3 данной статьи определены сроки, по истечении которых судимость погашается;

совершение в течение года, предшествовавшего дню подачи в Банк России документов для государственной регистрации кредитной организации, административного правонарушения в области торговли и финансов, установленного вступившим в законную силу постановлением органа, уполномоченного рассматривать дела об административных правонарушениях. Следует отметить, что административные правонарушения в области торговли и финансов отдельно предусматривались главой 12 КоАП РСФСР, однако ныне действующий КоАП РФ такой вид или группу административных правонарушений не выделяет - в нем содержится глава 15 "Административные правонарушения в области финансов, налогов и сборов, рынка ценных бумаг". Видимо, именно административные правонарушения, предусмотренные статьями данной главы и подразумеваются в рассматриваемой норме. Годичный срок, указанный в норме, согласуется со ст. 4.6 КоАП РФ, предусматривающей, что лицо, которому назначено административное наказание за совершение административного правонарушения, считается подвергнутым данному наказанию в течение года со дня окончания исполнения постановления о назначении административного наказания (в то же время различаются моменты начала исчисления данного срока);

наличие в течение 2 лет, предшествовавших дню подачи в Банк России документов для государственной регистрации кредитной организации, фактов расторжения с указанными лицами трудового договора (контракта) по инициативе администрации на основаниях, предусмотренных пунктом 2 ст. 254 КЗоТ РФ. В указанной норме речь шла о прекращении трудового договора в случае совершения виновных действий работником, непосредственно обслуживающим денежные или товарные ценности, если эти действия дают основание для утраты доверия к нему со стороны администрации. В настоящее время такое основание расторжения трудового договора, как совершение виновных действий работником, непосредственно обслуживающим денежные или товарные ценности, если эти действия дают основание для утраты доверия к нему со стороны работодателя, предусмотрено в п. 7 ч. 1 ст. 81 Трудового кодекса РФ;

предъявление в течение 3 лет, предшествовавших дню подачи в Банк России документов для государственной регистрации кредитной организации, к кредитной организации, в которой каждый из указанных кандидатов находился на должности руководителя кредитной организации, требования о замене его в качестве руководителя кредитной организации в порядке, предусмотренном Законом о Банке России. Речь идет о случаях применения Банком России в порядке надзора в случае нарушения кредитной организацией федеральных законов и нормативных актов Банка России такой меры, предусмотренной в п. 2 ч. 2 ст. 74 названного Закона, как право потребовать от кредитной организации замены руководителей кредитной организации, перечень должностей которых указан в ст. 60 данного Закона (о применении Банком России мер в порядке надзора см. комментарий к ст. 19 Закона);

несоответствие деловой репутации указанных кандидатов требованиям, установленным федеральными законами и принимаемыми в соответствии с ними нормативными актами Банка России. О таких требованиях см. комментарий к ст. 11.1 Закона;

наличие иных оснований, установленных федеральными законами. Следует обратить внимание на то, что речь идет о возможности установления таких оснований только законодательными актами федерального уровня. Такое регулирование основывается на ч. 3 ст. 55 Конституции РФ, согласно которой права и свободы человека и гражданина могут быть ограничены федеральным законом только в той мере, в какой это необходимо в целях защиты основ конституционного строя, нравственности, здоровья, прав и законных интересов других лиц, обеспечения обороны страны и безопасности государства.

Неудовлетворительное финансовое положение учредителей кредитной организации или неисполнение ими своих обязательств перед федеральным бюджетом, бюджетами субъектов РФ и местными бюджетами за последние три года (п. 2).

Как говорилось выше (см. комментарий к ст. 11 Закона), порядок и критерии оценки финансового положения юридических лиц - учредителей (участников) кредитных организаций устанавливает Положение Банка России от 19 марта 2003 г. N 218-П "О порядке и критериях оценки финансового положения юридических лиц - учредителей (участников) кредитных организаций" (в ред. последующих изменений), а порядок и критерии оценки финансового положения физических лиц - учредителей (участников) кредитной организации (кроме индивидуальных предпринимателей) - Положение Банка России от 19 апреля 2005 г. N 268-П "О порядке и критериях оценки финансового положения физических лиц - учредителей (участников) кредитной организации" (в ред. последующих изменений).

Несоответствие документов, поданных в Банк России для государственной регистрации кредитной организации и получения лицензии на осуществление банковских операций, требованиям федеральных законов и принимаемых в соответствии с ними нормативных актов Банка России (п. 3).

Данное основание отказа в государственной регистрации кредитной организации и выдаче ей лицензии на осуществление банковских операций согласуется с таким общим основанием для отказа в государственной регистрации, предусмотренным в подп. "а" п. 1 ст. 23 Закона о госрегистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей, как непредставление определенных названным Законом необходимых для государственной регистрации документов.

Как говорилось выше, перечень оснований для отказа Банком России в государственной регистрации кредитной организации и выдаче ей лицензии сформулирован в ч. 1 комментируемой статьи как исчерпывающий. Однако, рассматриваемое основание для такого отказа ставит закрытость этого перечня под серьезное сомнение, поскольку формулировка "несоответствие документов требованиям федеральных законов и принимаемых в соответствии с ними нормативных актов Банка России" представляется слишком общей.

Несоответствие деловой репутации кандидатов на должности членов совета директоров (наблюдательного совета) квалификационным требованиям, установленным федеральными законами и принимаемыми в соответствии с ними нормативными актами Банка России, наличие у них судимости за совершение преступления в сфере экономики (п. 4).

О квалификационных требованиях, установленных федеральными законами и нормативными актами Банка России см. комментарий к ст. 11.1 Закона. О понятии судимости за совершение преступления в сфере экономики см. выше.

2. Норма ч. 2 комментируемой статьи определяет требования к форме и содержанию решения Банка России об отказе в государственной регистрации кредитной организации и выдаче ей лицензии на осуществление банковских операций - такое решение сообщается учредителям кредитной организации в письменной форме и должно быть мотивировано. Требование мотивированности означает, что в решении должны быть указаны основания отказа с обязательной ссылкой на нарушения, предусмотренные нормой ч. 1 комментируемой статьи.

Следует отметить, что постановлением Правительства РФ от 19 июня 2002 г. N 439 утверждены формы Решения об отказе в государственной регистрации юридического лица в случае непредставления необходимых для государственной регистрации документов (форма N Р50001) и Решения об отказе в государственной регистрации юридического лица в случае представления документов в ненадлежащий регистрирующий орган (форма N Р50002). Однако, данные формы предусмотрены для тех случаев, когда данные решения принимает уполномоченный регистрирующий орган (как говорилось выше, таким органом является ФНС России, см. комментарий к ст. 12 Закона), и неприменимы к принятию Банком России решения об отказе в государственной регистрации кредитной организации и выдаче ей лицензии на осуществление банковских операций. Инструкция же Банка России от 14 января 2004 г. N 109-И "О порядке принятия Банком России решения о государственной регистрации кредитных организаций и выдаче лицензий на осуществление банковских операций" ограничивается указанием на то, что отказ в государственной регистрации кредитной организации и выдаче ей лицензии на осуществление банковских операций допускается только по основаниям, указанным в комментируемой статье.

3. В норме ч. 3 комментируемой статьи предусмотрено, что отказ Банка России в государственной регистрации кредитной организации и выдаче ей лицензии на осуществление банковских операций, непринятие Банком России в установленный срок соответствующего решения могут быть оспорены в арбитражном суде (здесь и далее представляется целесообразным использовать термин не "обжалование", а "оспаривание", поскольку к использованию именно такого термина перешел федеральный законодатель).

Срок, в течение которого Банком России должно быть принято решение о государственной регистрации кредитной организации и выдаче лицензии или об отказе в этом, установлен в норме ч. 2 ст. 15 комментируемого Закона - 6 месяцев с даты представления всех предусмотренных данным Законом документов.

Отказ Банка России в государственной регистрации кредитной организации и выдаче ей лицензии на осуществление банковских операций, непринятие Банком России в установленный срок соответствующего решения оспаривается в общем порядке, установленном федеральными законами, соответственно как решение и как бездействие Банка России. Этот порядок, о котором см. комментарий к ст. 21 Закона, и относит рассмотрение таких дел к подведомственности арбитражных судов. Кроме того, в соответствии с п. 3 ч. 1 ст. 33 АПК РФ дела по спорам об отказе в государственной регистрации, уклонении от государственной регистрации юридических лиц отнесены к специальной подведомственности дел арбитражным судам (см. также комментарий к ст. 15 Закона о разъяснениях, данных в п. 5 постановления Пленума ВАС России от 9 декабря 2002 г. N 11).

Следует иметь в виду, что установленный порядок оспаривания ненормативных правовых актов, решений и действий (бездействия) Банка России, его должностных лиц распространяется и на случаи, когда территориальное учреждение Банка России возвращает учредителям кредитной организации с письменным заключением документы, представленные для государственной регистрации кредитной организации и получения лицензии на осуществление банковских операций (о таких случаях см. комментарий к ст. 15 Закона).

4. Норма ч. 4 комментируемой статьи содержит определение понятия деловой репутации для целей данной статьи: оценка профессиональных и иных качеств лица, позволяющих ему занимать соответствующую должность в органах управления кредитной организации. Как представляется, при этом допущена некоторая неточность - речь, видимо, должна идти не об оценке, а о самих профессиональных и иных качествах лица.

В рассматриваемой норме подчеркнуто, что определение в ней дано исключительно для целей комментируемой статьи, поскольку гражданское законодательство рассматривает понятие деловой репутации, прежде всего, как подлежащее защите личное неимущественное право гражданина (п. 1 ст. 150 части первой ГК РФ).

Статья 17. Государственная регистрация кредитной организации с иностранными инвестициями и филиала иностранного банка и выдача им лицензий на осуществление банковских операций

1. Комментируемая статья, как следовало бы из ее названия, должна быть посвящена государственной регистрации кредитной организации с иностранными инвестициями и филиала иностранного банка и выдачи им лицензий на осуществление банковских операций. Однако, в ней лишь предусмотрены документы, которые подлежат представлению в Банк России для государственной регистрации и получения лицензии дополнительно к документам, которые указаны в ст. 14 комментируемого Закона.

Как говорилось выше (см. комментарий к ст. 12 Закона), порядок принятия Банком России решения о государственной регистрации кредитных организаций и о выдаче лицензий на осуществление банковских операций установлен неоднократно упоминаемой выше Инструкцией Банка России от 14 января 2004 г. N 109-И "О порядке принятия Банком России решения о государственной регистрации кредитных организаций и выдаче лицензий на осуществление банковских операций" (в ред. последующих изменений). Однако, названной Инструкцией предусмотрено, что особенности государственной регистрации кредитных организаций с иностранными инвестициями устанавливаются иными нормативными актами Банка России.

Таким актом является приказ Банка России от 23 апреля 1997 г. N 02-195, которым введено в действие Положение N 437 "Об особенностях регистрации кредитных организаций с иностранными инвестициями" (наименование в ред. Указания Банка России от 26 января 2007 г. N 1790-У)(160). В названном Положении под кредитными организациями с иностранными инвестициями понимаются кредитные организации - резиденты, уставный капитал которых сформирован с участием средств нерезидентов независимо от их доли в уставном капитале.

Приказом Банка России от 7 октября 1997 г. N 02-437 "О порядке открытия и деятельности в Российской Федерации представительств иностранных кредитных организаций" утверждено Положение о порядке открытия и деятельности в Российской Федерации представительств иностранных кредитных организаций(161).

Под представительством иностранной кредитной организации в названном Положении понимается обособленное подразделение иностранной кредитной организации, открытое на территории РФ и получившее Разрешение Банка России на открытие Представительства в соответствии с российским законодательством и данным Положением.

Названным Положением также установлено следующее:

Представительство создается иностранной кредитной организацией в целях изучения экономической ситуации и положения в банковском секторе России, для оказания консультационных услуг своим клиентам, поддержания и расширения контактов с российскими кредитными организациями, развития международного сотрудничества;

Представительство не является юридическим лицом, не имеет права заниматься коммерческой деятельностью и выступает от имени и по поручению представляемой им кредитной организации, название которой указано в Разрешении на открытие Представительства;

Представительство не является хозяйствующим субъектом и не получает прибыли от своей деятельности. Расходы Представительства финансируются иностранной кредитной организацией;

Банк России (Управление внешних связей) оказывает Представительству на весь срок действия Разрешения паспортно-визовую поддержку, содействие в регистрации проживания иностранного персонала, а также в решении таможенных и других вопросов.

2-3. В соответствии с Положением N 437 Банк России выдает предварительные разрешения (далее - разрешения) на создание кредитных организаций с иностранными инвестициями. Под предварительным разрешением понимается принципиальное согласие Банка России на участие конкретного нерезидента в создании кредитной организации - резидента.

При рассмотрении вопроса о выдаче разрешения учитывается: уровень использования квоты участия иностранного капитала в банковской системе России; финансовое положение и деловая репутация учредителей - нерезидентов; очередность подачи заявлений (о квоте участия иностранного капитала в банковской системе России см. комментарий к ст. 18 Закона).

Банк России может принимать во внимание размер иностранных инвестиций в банковской системе России из государств места нахождения учредителей, а также характер двусторонних отношений между Россией и государством места нахождения каждого из учредителей.

Кроме того, Банком России могут приниматься меры особого контроля в отношении иностранных инвестиций в банковскую систему России от учредителей - нерезидентов с местом регистрации в одном из государств с льготным налоговым режимом и отсутствием тарифных методов таможенного регулирования или в отношении инвестиций от резидента, в котором доля такого нерезидента превышает 50%.

Для получения разрешения учредители представляют в центральный аппарат Банка России (Департамент лицензирования банковской и аудиторской деятельности) заявление (ходатайство) о выдаче разрешения на создание кредитной организации с иностранными инвестициями.

Заявление должно содержать указание на нерезидентов - предполагаемых учредителей кредитной организации (полное официальное наименование для юридических лиц; фамилия, имя, отчество для физических лиц), их место нахождения, правовой статус (гражданство (подданство) для физических лиц), точный размер предполагаемого участия каждого нерезидента в уставном капитале кредитной организации (в числовом и процентном выражении). При приобретении нерезидентом более 10% уставного капитала создаваемой кредитной организации - резидента заявление должно содержать информацию об учредителях такого юридического лица - нерезидента с указанием их места нахождения и кратким описанием направления их деятельности. Заявление подписывается лицом, уполномоченным на это собранием учредителей кредитной организации с иностранными инвестициями.

На основании норм ч. 2 и 3 комментируемой статьи Положением N 437 установлено, что к указанному заявлению на юридическое лицо - нерезидента прилагаются:

а) учредительные документы;

б) решение уполномоченного органа юридического лица о его участии в уставном капитале кредитной организации на территории России;

в) копия документа (или выписка из него), подтверждающего регистрацию юридического лица;

г) балансы за три предыдущих года деятельности, подтвержденные аудиторским заключением;

д) письменное согласие соответствующего контрольного органа страны его места нахождения (Центральный Банк, Министерство финансов или иной орган, в компетенцию которого входит выдача такого согласия) на участие в уставном капитале кредитной организации на территории России либо заключение этого органа об отсутствии необходимости получения такого согласия,

а на иностранное физическое лицо прилагается подтверждение первоклассным согласно международной банковской практике иностранным банком (краткосрочные обязательства которого имеют по классификации IBCA, Mood's или Standart and Poor рейтинг не ниже AA, prime-1) платежеспособности этого лица (способности оплатить свою долю в уставном капитале).

Положением N 437 также предусмотрено, что Банк России может запросить дополнительную информацию, необходимую для принятия решения.

Разрешением на участие нерезидентов в уставном капитале кредитной организации с иностранными инвестициями - кроме дочерней кредитной организации иностранного банка (резидента) - является информационное письмо Банка России. Разрешением на участие нерезидентов в уставном капитале дочерней кредитной организации иностранного банка (резидента) является протокол о намерениях, подписываемый учредителями указанной кредитной организации и Банком России. При этом принимается во внимание возможность обмена информацией в области банковского надзора между уполномоченным государственным органом страны, являющейся местом нахождения основного учредителя, и Банком России. Основным учредителем дочерней кредитной организации с иностранными инвестициями признается иностранный банк, который в силу преобладающего участия в уставном капитале, либо в соответствии с заключенным договором, либо иным образом имеет возможность определять решения, принимаемые своей дочерней кредитной организацией.

Разрешение (Протокол о намерениях) действительно в течение одного года со дня его получения (подписания).

Статья 18. Дополнительные требования к созданию и деятельности кредитных организаций с иностранными инвестициями и филиалов иностранных банков

1-2, 4. Комментируемая статья предусматривает дополнительные требования (а точнее, возможность установления дополнительных требований) к созданию и деятельности кредитных организаций с иностранными инвестициями и филиалов иностранных банков. Регламентация данных вопросов именно комментируемым Законом согласуется с тем, что Федеральный закон от 9 июля 1999 г. N 160-ФЗ "Об иностранных инвестициях в Российской Федерации"(162), регулирующий отношения, связанные с государственными гарантиями прав иностранных инвесторов при осуществлении ими инвестиций на территории России, не распространяется на отношения, связанные с вложениями иностранного капитала в банки и иные кредитные организации (п. 1 и 2 ст. 1 названного Закона). Кроме того, как в п. 6 ст. 9 Закона об АО (в ред. Федерального закона от 7 августа 2001 г. N 120-ФЗ), так и в п. 3 ст. 11 Закона об ООО установлено, что особенности учреждения соответственно акционерного общества и общества с ограниченной ответственностью с участием иностранных инвесторов определяются федеральным законом.

В рамках такого регулирования в норме ч. 1 комментируемой статьи предусмотрен механизм установления размера (квоты) участия иностранного капитала в банковской системе РФ: квота устанавливается федеральным законом по предложению Правительства РФ, согласованному с Банком России; квота рассчитывается как отношение суммарного капитала, принадлежащего нерезидентам в уставных капиталах кредитных организаций с иностранными инвестициями, и капитала филиалов иностранных банков к совокупному уставному капиталу кредитных организаций, зарегистрированных на территории России.

При достижении такой установленной квоты Банк России согласно норме ч. 2 данной статьи обязан прекратить выдачу лицензий на осуществление банковских операций банкам с иностранными инвестициями, филиалам иностранных банков. Кроме того, в норме ч. 4 статьи предусмотрено, что Банк России имеет право наложить запрет на увеличение уставного капитала кредитной организации за счет средств нерезидентов и на отчуждение акций (долей) в пользу нерезидентов, если результатом указанного действия является превышение такой квоты.

Однако, сведений об установлении квоты участия иностранного капитала в банковской системе РФ до настоящего времени. Таким образом, нормы ч. 2 и 4 комментируемой статьи, предусматривающие указанные обязанность и право Банка России на сегодня остаются нереализуемыми (как и основанные на данных нормах правила Положения Банка России от 23 апреля 1997 г. N 437 "Об особенностях регистрации кредитных организаций с иностранными инвестициями", см. комментарий к ст. 17 Закона).

3, 5. Части 3 и 5 комментируемой статьи утратили силу в связи с принятием Федерального закона от 29 декабря 2006 г. N 246-ФЗ. Однако, нумерацию частей статьи данный Закон при этом не изменил (этим же Законом, как указано в нем, внесены изменения в часть 7 статьи).

В норме ч. 3 статьи в прежней редакции закреплялась обязанность получать предварительное разрешение Банка России: кредитной организацией - на увеличение своего уставного капитала за счет средств нерезидентов, на отчуждение (в т.ч. продажу) своих акций (долей) в пользу нерезидентов; участников кредитной организации - резидентов - на отчуждение принадлежащих им акций (долей) кредитной организации в пользу нерезидентов. Норма же ч. 5 статьи определяла порядок рассмотрения Банком России заявлений об указанных намерениях. Соответственно исключение данных норм позволяет нерезидентам приобретать акции (доли) кредитных организаций в порядке, установленном для резидентов.

6. В норме ч. 6 комментируемой статьи предусмотрено право Банка России по согласованию с Правительством РФ устанавливать для кредитных организаций с иностранными инвестициями и филиалов иностранных банков ограничения на осуществление банковских операций в случаях, если в соответствующих иностранных государствах в отношении банков с российскими инвестициями и филиалов российских банков применяются ограничения в их создании и деятельности.

Данная норма согласуется со ст. 1194 гл. 66 "Общие положения" разд. VI "Международное частное право" части третьей ГК РФ, предусматривающей, что Правительством РФ могут быть установлены ответные ограничения (реторсии) в отношении имущественных и личных неимущественных прав граждан и юридических лиц тех государств, в которых имеются специальные ограничения имущественных и личных неимущественных прав российских граждан и юридических лиц. Наделение же нормой ч. 6 комментируемой статьи полномочиями на установление реторсий в указанных в ней случаях не Правительство РФ, а Банк России (но все же по согласованию с Правительством РФ) основывается на положениях Конституции РФ и Закона о Банке России, определяющих статус, цели деятельности, функции и полномочия Банка России. Как предусмотрено в п. 14 ч. 1 ст. 18 Закона о Банке России, определение в соответствии с федеральными законами условий допуска иностранного капитала в банковскую систему РФ входит в функции Совета директоров Банка России.

7. Норма ч. 7 комментируемой статьи предусматривает право Банка России определять в порядке, установленном Законом о банке России, дополнительные требования к кредитным организациям с иностранными инвестициями и филиалам иностранных банков относительно:

порядка представления отчетности;

утверждения состава руководства;

перечня осуществляемых банковских операций.

Следует отметить, что упоминавшимся выше Федеральным законом от 29 декабря 2006 г. N 246-ФЗ из данной нормы исключены положения о праве Банка России устанавливать дополнительные требования относительно обязательных нормативов, а также к минимальному размеру капитала к вновь регистрируемых филиалов иностранных банков.

Статья 19. Меры Банка России, применяемые им в порядке надзора в случае нарушения кредитной организацией федеральных законов и нормативных актов Банка России

В комментируемой статье перечислены случаи, в которых Банк России имеет право в порядке надзора применять к кредитной организации меры воздействия (о порядке осуществления Банком России надзора за деятельностью кредитных организаций см. комментарий к ст. 41 Закона). В качестве таких случаев определены совершение кредитной организацией следующих деяний (действий или бездействия):

1) нарушение федеральных законов;

2) нарушение нормативных актов Банка России;

3) нарушение предписаний Банка России;

4) нарушение устанавливаемых Банком России обязательных нормативов;

5) непредставление информации в Банк России, физическим и юридическим лицам по их требованию либо представление неполной или недостоверной информации;

6) непредставление информации в бюро кредитных историй в случае получения согласия субъекта кредитной истории;

7) совершение действий, создающих реальную угрозу интересам вкладчиков и кредиторов.

То, как сформулирован перечень данных случаев, не представляется идеальным, поскольку очевидно, что совершение деяний по позициям с 4 по 7 перечня не может означать того, что одновременно не затрагиваются позиции (одна или несколько) с 1 по 3 перечня (например, непредставление информации в Банк России будет означать наличие 1, 2 и 5 позиций перечня). Иначе говоря, виды актов, за нарушение требований которых Банком России могут быть применены меры воздействия, смешаны в перечне с видами деяний, в которых выражается нарушение этих требований.

Как бы то ни было, но практически те же случаи, о которых идет речь в комментируемой статье, перечислены в ст. 74 Закона о банке России в качестве оснований применения Банком России в порядке надзора мер воздействия к кредитным организациям (к названному Закону комментируемая статья и отсылает в части определения мер воздействия, применяемых Банком России к кредитным организациям в порядке надзора). Разница прослеживается лишь в следующих двух моментах:

во-первых, в указанной статье Закона о банке России не говорится о таком случае, как непредставление информации в бюро кредитных историй в случае получения согласия субъекта кредитной истории. Указание на данный случай включено в комментируемую статью Федеральным законом от 30 декабря 2004 г. N 219-ФЗ в связи с принятием Федерального закона "О кредитных историях", однако в Закон о банке России соответствующие изменения не вносились;

во-вторых, в ст. 74 Закона о банке России также прямо не указано на такой случай, как нарушение устанавливаемых Банком России обязательных нормативов (об обязательных нормативах см. комментарий к ст. 24 Закона). В то же время в ч. 4 ст. 38 названного Закона предусмотрены меры воздействия, применяемые Банком России при нарушении нормативов обязательных резервов Банк России (о нормативах обязательных резервов см. комментарий к ст. 25 Закона). Согласно указанной норме в этих случаях Банк России имеет право списать в бесспорном порядке с корреспондентского счета кредитной организации, открытого в Банке России, сумму недовнесенных средств, а также взыскать с кредитной организации в судебном порядке штраф в размере, установленном Банком России (более детально применение данных мер регламентировано Положением Банка России от 29 марта 2004 г. N 255-П "Об обязательных резервах кредитных организаций", о котором см. комментарий к ст. 25 Закона). Там же установлено, что указанный штраф не может превышать сумму, исчисленную исходя из двойной ставки рефинансирования Банка России, действовавшей на момент принятия судом соответствующего решения.

В соответствии с ч. 1 ст. 74 Закона о банке России в случаях нарушения кредитной организацией федеральных законов, издаваемых в соответствии с ними нормативных актов и предписаний Банка России, непредставления информации, представления неполной или недостоверной информации Банк России имеет право требовать от кредитной организации устранения выявленных нарушений, взыскивать штраф в размере до 0,1% минимального размера уставного капитала либо ограничивать проведение кредитной организацией отдельных операций на срок до шести месяцев. С учетом норм ст. 11.2 комментируемого Закона 0,1% минимального размера уставного капитала составляет рублевый эквивалент 5 тыс. евро.

В ч. 2 указанной статьи (в ред. Федерального закона от 29 июля 2004 г. N 97-ФЗ) предусмотрено, что в случае неисполнения в установленный Банком России срок предписаний Банка России об устранении нарушений, выявленных в деятельности кредитной организации, а также в случае, если эти нарушения или совершаемые кредитной организацией банковские операции или сделки создали реальную угрозу интересам ее кредиторов (вкладчиков), Банк России вправе:

1) взыскать с кредитной организации штраф в размере до 1% размера оплаченного уставного капитала, но не более 1% минимального размера уставного капитала (с учетом норм ст. 11.2 комментируемого Закона 1% минимального размера уставного капитала составляет рублевый эквивалент 50 тыс. евро);

2) потребовать от кредитной организации:

осуществления мероприятий по финансовому оздоровлению кредитной организации, в том числе изменения структуры ее активов;

замены руководителей кредитной организации, перечень должностей которых указан в ст. 60 Закона о банке России (о таких должностях см. комментарий к ст. 11.1 Закона);

осуществления реорганизации кредитной организации;

3) изменить на срок до шести месяцев установленные для кредитной организации обязательные нормативы;

4) ввести запрет на осуществление кредитной организацией отдельных банковских операций, предусмотренных выданной ей лицензией на осуществление банковских операций, на срок до одного года, а также на открытие ею филиалов на срок до одного года;

5) назначить временную администрацию по управлению кредитной организацией на срок до шести месяцев;

6) ввести запрет на осуществление реорганизации кредитной организации, если в результате ее проведения возникнут основания для применения мер по предупреждению банкротства кредитной организации, предусмотренные Законом о банкротстве кредитных организаций (о предусмотренных названным Законом основаниях для применения мер по предупреждению банкротства кредитной организации см. комментарий к ст. 23 Закона, в норме ч. 7 которой также говорится об указанном праве Банка России);

7) предложить учредителям (участникам) кредитной организации, которые самостоятельно или в силу существующего между ними соглашения, либо участия в капитале друг друга, либо иных способов прямого или косвенного взаимодействия имеют возможность оказывать влияние на решения, принимаемые органами управления кредитной организации, предпринять действия, направленные на увеличение собственных средств (капитала) кредитной организации до размера, обеспечивающего соблюдение ею обязательных нормативов.

Следует иметь в виду, что в ч. 4 и 5 ст. 74 Закона о банке России установлены соответственно срок давности привлечения к ответственности и срок исковой давности взыскания санкций:

кредитная организация не может быть привлечена Банком России к ответственности за совершение нарушения из числа перечисленных в ч. 1 и 2 данной статьи, если со дня его совершения истекло пять лет;

Банк России может обратиться в суд с иском о взыскании с кредитной организации штрафов или иных санкций, установленных федеральными законами, не позднее шести месяцев со дня составления акта об обнаружении нарушения из числа перечисленных в ч. 1 и 2 данной статьи.

Часть 3 ст. 74 Закона о банке России устанавливает, что Банк России вправе отозвать у кредитной организации лицензию на осуществление банковских операций по основаниям, предусмотренным комментируемым Законом. Такие основания для отзыва лицензии, а также порядок и последствия отзыва лицензии определены в ст. 20 комментируемого Закона.

В п. 5 ч. 2 ст. 74 Закона о банке России, предусматривающем право Банка России назначить временную администрацию по управлению кредитной организацией, указано, что порядок назначения и деятельности временной администрации устанавливается федеральными законами и издаваемыми в соответствии с ними нормативными актами Банка России. Основными законодательными актами, о которых идет речь, являются комментируемый Закон (ст. 20) и Закон о банкротстве кредитных организаций.

Как установлено статьей 16 Закона о банкротстве кредитных организаций:

временная администрация является специальным органом управления кредитной организацией, назначаемым Банком России в порядке, установленном данным Законом и нормативными актами Банка России (п. 1);

временная администрация действует в соответствии с названным Законом, иными федеральными законами и нормативными актами Банка России (п. 2);

в период деятельности временной администрации полномочия исполнительных органов кредитной организации актом Банка России о назначении временной администрации могут быть либо ограничены, либо приостановлены в порядке и на условиях, которые установлены данным Законом (п. 3).

Согласно п. 1 ст. 17 Закона о банкротстве кредитных организаций (в ред. Федерального закона от 20 августа 2004 г. N 121-ФЗ(163)) Банк России вправе назначить временную администрацию, если:

1) кредитная организация не удовлетворяет требования кредиторов (кредитора) по денежным обязательствам (обязательству) и (или) не исполняет обязанность по уплате обязательных платежей в сроки, превышающие семь дней и более с момента наступления даты их удовлетворения и (или) исполнения, в связи с отсутствием или недостаточностью денежных средств на корреспондентских счетах кредитной организации;

2) кредитная организация допускает снижение собственных средств (капитала) по сравнению с их (его) максимальной величиной, достигнутой за последние 12 месяцев, более чем на 30% при одновременном нарушении одного из обязательных нормативов, установленных Банком России;

3) кредитная организация нарушает норматив текущей ликвидности, установленный Банком России, в течение последнего месяца более чем на 20%;

4) кредитная организация не исполняет требования Банка России о замене руководителя кредитной организации либо об осуществлении мер по финансовому оздоровлению или реорганизации кредитной организации в установленный срок;

5) в соответствии с комментируемым Законом имеются основания для отзыва у кредитной организации лицензии на осуществление банковских операций.

В соответствии с решением Совета директоров Банка России (протокол заседания от 26 октября 2005 г. N 20) Положением Банка России от 9 ноября 2005 г. N 279-П "О временной администрации по управлению кредитной организацией"(164) (в ред. последующих изменений) установлены порядок назначения, организации, осуществления и прекращения деятельности временной администрации по управлению кредитной организацией, а также форма реестра требований кредиторов.

В целях реализации полномочий по надзору за деятельностью кредитных организаций, формирования системного подхода к применению мер воздействия и на этой основе повышения эффективности надзора еще в условиях действия Закона 1990 г. о Банке России приказом Банка России от 31 марта 1997 г. N 02-139 утверждена Инструкция N 59 "О применении к кредитным организациям мер воздействия за нарушения пруденциальных норм деятельности"(165). Данная Инструкция, в которую впоследствии неоднократно вносились изменения, действует и в настоящее время.

Как определено в названной Инструкции, основной задачей, решаемой надзорными органами (таковыми в тексте Инструкции именуются центральный аппарат и территориальные учреждения Банка России) при применении мер воздействия, является регулирование деятельности кредитных организаций в целях ее приведения в соответствие с нормами и требованиями федеральных законов и Банка России. Выбор мер воздействия, применяемых к кредитным организациям в рамках, установленных федеральными законами и данной Инструкцией, должен определяться наиболее эффективным решением указанной задачи.

Надзорные органы применяют к кредитным организациям меры воздействия двух типов: предупредительные; принудительные. Конкретный состав применяемых мер воздействия может включать как меры воздействия только одного типа (предупредительные либо принудительные), так и сочетать меры воздействия разных типов.

Выбор мер воздействия, если это специально не оговорено Инструкцией, производится надзорными органами самостоятельно с учетом:

характера допущенных кредитной организацией нарушений;

причин, обусловивших возникновение выявленных нарушений;

общего финансового состояния кредитной организации.

положения кредитной организации на федеральном и региональном рынке банковских услуг.

Предупредительные меры воздействия применяются в основном в тех случаях, когда недостатки в деятельности кредитной организации непосредственно не угрожают интересам кредиторов и вкладчиков. Указанные меры могут применяться при условии ответственного, конструктивного подхода органов управления, а в соответствующих случаях и учредителей (участников) кредитной организации к устранению нарушений в ее деятельности, а также при условии надлежащего взаимодействия кредитной организации и ее учредителей (участников) с надзорными органами. Взаимодействие с надзорными органами должно выражаться в принятии кредитной организацией, а в необходимых случаях и ее учредителями (участниками) соответствующих обязательств по корректировке деятельности данной кредитной организации.

Принудительные меры воздействия применяются в отношении кредитной организации в тех случаях, когда это вытекает из характера допущенных нарушений с учетом того, что применение одних только предупредительных мер воздействия не приносит или не может обеспечить надлежащую корректировку деятельности кредитной организации.

Статья 20. Основания для отзыва у кредитной организации лицензии на осуществление банковских операций

1. В комментируемой статье, как следует из ее названия, определены основания для отзыва у кредитной организации лицензии на осуществление банковских операций. Однако, непосредственно таким основаниям посвящены только нормы ч. 1 и 2 данной статьи, в других же нормах статьи определены порядок и последствия отзыва лицензии. Как говорилось выше (см. комментарий к ст. 19 Закона), именно к комментируемому Закону отсылает часть 3 ст. 74 Закона о Банке России в отношении установления оснований для отзыва Банком России у кредитной организации лицензии на осуществление банковских операций.

Безусловно, отзыв лицензии на осуществление банковских операций является наиболее суровой мерой, применяемой Банком России в порядке надзора в случае нарушения кредитной организацией федеральных законов и нормативных актов Банка России. Как указал КС России в определении от 5 ноября 1999 г. N 182-О(166), право на отзыв лицензии является одним из закрепленных Законом 1990 г. о Банке России полномочий Банка России, через которое реализуется его надзорная деятельность и достигаются цели, установленные названным Законом в соответствии с ч. 2 ст. 75 Конституции РФ; с отзывом у банка лицензии связано ограничение на совершение им сделок, которое ставится в зависимость от начала процедуры банкротства. Однако в силу особенностей правового положения кредитных организаций отзыв лицензии является начальным этапом процедуры банкротства или ликвидации банка; запрет на заключение сделок и исполнение обязательств по сделкам до создания в установленном порядке ликвидационной комиссии и назначения конкурсного управляющего обусловлен необходимостью сохранения денежных средств и имущества кредитной организации для их законно обоснованного распределения между кредиторами, и направлен он на реализацию конституционного принципа равенства всех перед законом (ч. 1 ст. 19 Конституции РФ).

В определении от 14 декабря 2000 г. N 268-О КС России указал, что в силу изложенной правовой позиции, сохраняющей свою силу, сам по себе отзыв лицензии Банком России у кредитной организации не затрагивает установленное статьей 34 (ч. 1) Конституции РФ право каждого на свободное использование своих способностей и имущества для предпринимательской и иной не запрещенной законом экономической деятельности, а является средством государственной защиты прав и свобод, гарантируемой статьей 45 (ч. 1) Конституции РФ.

В норме ч. 1 комментируемой статьи определен перечень случаев, в которых Банк России может отозвать у кредитной организации лицензию на осуществление банковских операций. Перечень же случаев, в которых Банк России обязан отозвать лицензию, определен в норме ч. 2 данной статьи.

В упоминавшейся выше Инструкции Банка России от 31 марта 1997 г. N 59 "О применении к кредитным организациям мер воздействия за нарушения пруденциальных норм деятельности" (см. комментарий к ст. 19 Закона) установлено, что решению об отзыве лицензии по основаниям, предусмотренным частью 1 комментируемой статьи, как правило, предшествует применение к кредитной организации предусмотренных данной Инструкцией предупредительных и/или принудительных мер воздействия. Там же указано, что решение об отзыве лицензии по таким основаниям может быть принято без предварительного применения иных мер воздействия в случаях, когда дальнейшее проведение кредитной организацией банковских операций создает реальную угрозу интересам клиентов и/или кредиторов (вкладчиков), а применение иных мер в сложившейся ситуации признано Банком России нецелесообразным.

В отношении случаев, предусмотренных в норме ч. 1 комментируемой статьи в качестве возможных оснований для отзыва Банком России у кредитной организации лицензии на осуществление банковских операций, необходимо отметить следующее.

Установление недостоверности сведений, на основании которых выдана лицензия (п. 1).

С учетом того, что отзыв лицензии на осуществление банковских операций является начальным этапом процедуры банкротства или ликвидации кредитной организации, данное возможное основание отзыва лицензии в определенной степени согласуется с положением п. 2 ст. 61 части первой ГК РФ (в ред. Федерального закона от 10 января 2006 г. N 18-ФЗ), предусматривающим, что юридическое лицо может быть ликвидировано по решению суда в случае допущенных при его создании грубых нарушений закона, если эти нарушения носят неустранимый характер. Как представляется, в зависимости от оценки того, как недостоверность сведений, на основании которых выдана лицензия, могла повлиять на ее выдачу, и должен решаться вопрос об отзыве лицензии.

Задержка начала осуществления банковских операций, предусмотренных лицензией, более чем на один год со дня ее выдачи (п. 2).

В качестве некоего аналога отзыва лицензии у кредитной организации по данному основанию можно рассматривать установленную в ст. 21.1 Закона о госрегистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей (в ред. Федерального закона от 2 июля 2005 г. N 83-ФЗ) процедуру исключения юридического лица, прекратившего свою деятельность, из ЕГРЮЛ по решению регистрирующего органа. Как предусмотрено в п. 1 указанной статьи, юридическое лицо, которое в течение последних 12 месяцев, предшествующих моменту принятия регистрирующим органом соответствующего решения, не представляло документы отчетности, предусмотренные законодательством РФ о налогах и сборах, и не осуществляло операций хотя бы по одному банковскому счету, признается фактически прекратившим свою деятельность (недействующим юридическим лицом). Такое юридическое лицо может быть исключено из ЕГРЮЛ в порядке, предусмотренном названным Законом.

Установление фактов существенной недостоверности отчетных данных деятельности кредитной организации (п. 3).

Указанием Банка России от 25 июля 2003 г. N 1311-У "О порядке отзыва у кредитной организации лицензии на осуществление банковских операций при установлении существенной недостоверности отчетных данных"(167) предусмотрено, что Банк России может отозвать лицензию в случае, если выявленные факты существенной недостоверности отчетности позволяют утверждать, что:

кредитная организация не выполняет требования по формированию резервов, создаваемых в соответствии с нормативными актами Банка России, а также значения обязательных нормативов, за исключением тех, за которые Банк России в соответствии с актами Банка России не применяет принудительные меры воздействия;

кредитная организация допускает уменьшение величины собственных средств (капитала) по итогам отчетного месяца ниже размера уставного капитала, определенного учредительными документами кредитной организации, зарегистрированными в порядке, установленном федеральными законами и принимаемыми в соответствии с ними нормативными актами Банка России;

кредитная организация не исполняет своевременно и в полном объеме свои денежные обязательства перед кредиторами (вкладчиками) или обязанности по уплате обязательных платежей;

кредитная организация имеет иное (иные) отличное (отличные) от п. 3 ч. 1 комментируемой статьи основание (основания) для отзыва лицензии на осуществление банковских операций.

Задержка более чем на 15 дней представления ежемесячной отчетности (отчетной документации) (п. 4).

Следует отметить, что не вполне понятна причина, по которой в п. 4 ч. 1 комментируемой статьи говорится о нарушении сроков представления только ежемесячной отчетности, поскольку Указание Банка России от 16 января 2004 г. N 1376-У "О перечне, формах и порядке составления и представления форм отчетности кредитных организаций в Центральный банк Российской Федерации" предусматривает следующие виды отчетности в зависимости от периодичности ее представления: суточная, пятидневная, декадная, месячная, квартальная, полугодовая, годовая и на нерегулярной основе (см. комментарий к ст. 43 Закона).

Осуществление, в т.ч. однократное, банковских операций, не предусмотренных лицензией (п. 5).

В соответствии с нормой ч. 4 ст. 13 комментируемого Закона банковские операции, на осуществление которых кредитная организация имеет право, должны указываться непосредственно в выдаваемой данной кредитной организации лицензии на осуществление банковских операций (там же установлено, что в лицензии, кроме того, указывается валюта, в которой эти банковские операции могут осуществляться). О видах лицензий, выдаваемых кредитным организациям, см. комментарий к указанной статье.

Необходимо обратить внимание на то, что в п. 5 ч. 1 комментируемой статьи как о возможном основании отзыва лицензии прямо говорится об однократном осуществлении банковских операций, не предусмотренных лицензией.

Неисполнение федеральных законов, а также нормативных актов Банка России (п. 6).

В п. 6 ч. 1 комментируемой статьи, по сути, предусмотрено два возможных основания отзыва лицензии:

1) неисполнение федеральных законов, регулирующих банковскую деятельность, а также нормативных актов Банка России. При этом прямо установлено, что такое основание может иметь место только в случае, если в течение одного года к кредитной организации неоднократно применялись меры, предусмотренные Законом о Банке России. Речь идет о мерах, применяемых Банком России в порядке надзора в случае нарушения кредитной организацией федеральных законов и нормативных актов Банка России (разумеется, за исключением отзыва лицензии). О таких мерах см. комментарий к ст. 19 Закона. С учетом нормы ч. 2 ст. 2 комментируемого Закона, определяющей акты, которыми осуществляется правовое регулирование банковской деятельности, в п. 6 ч. 1 комментируемой статьи подразумеваются, прежде всего, комментируемый Закон и Закон о Банке России;

2) неоднократное нарушения в течение одного года требований, предусмотренных статьями 6 и 7 (за исключением п. 3 ст. 7) Федерального закона "О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма" (данный Закон имеет именно такое наименование; в п. 6 ч. 1 комментируемой статьи не учтено, что это наименование изменено Федеральным законом от 30 октября 2002 г. N 131-ФЗ).

Необходимо иметь в виду, что на основании названного Закона и Закона о Банке России издан целый ряд нормативных правовых актов Банка России, из которых следует упомянуть о следующих:

Положение Банка России от 20 декабря 2002 г. N 207-П "О порядке представления кредитными организациями в уполномоченный орган сведений, предусмотренных Федеральным законом "О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма"(168) (в ред. последующих изменений), которым установлен порядок представления кредитными организациями в уполномоченный орган сведений об операциях с денежными средствами или иным имуществом, подлежащих обязательному контролю, а также иных операциях с денежными средствами или иным имуществом, связанных с легализацией (отмыванием) доходов, полученных преступным путем, и финансированием терроризма;

Положение Банка России от 19 августа 2004 г. N 262-П "Об идентификации кредитными организациями клиентов и выгодоприобретателей в целях противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма"(169) (в ред. последующих изменений), которым установлены требования к идентификации кредитными организациями лиц, находящихся у них на обслуживании (клиентов), и выгодоприобретателей в целях противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма;

Указание Банка России от 26 ноября 2004 г. N 1519-У "О порядке представления кредитными организациями в уполномоченный орган сведений о случаях отказа от заключения договора банковского счета (вклада) с физическим или юридическим лицом и от проведения операции с денежными средствами или иным имуществом"(170), которым установлен порядок представления кредитными организациями в уполномоченный орган сведений о случаях отказа от заключения договора банковского счета (вклада) с физическим или юридическим лицом и от проведения операции с денежными средствами или иным имуществом".

Исключение, указанное в п. 6 ч. 1 комментируемой статьи, - это положение п. 3 ст. 7 Федерального закона "О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма", предусматривающее, что в случае, если у работников организации, осуществляющей операции с денежными средствами или иным имуществом, на основании реализации программ осуществления внутреннего контроля возникают подозрения, что какие-либо операции осуществляются в целях легализации (отмывания) доходов, полученных преступным путем, или финансирования терроризма, эта организация обязана направлять в уполномоченный орган сведения о таких операциях независимо от того, относятся или не относятся они к операциям, предусмотренным статьей 6 данного Закона.

Неоднократное в течение одного года виновное неисполнение содержащихся в исполнительных документах судов, арбитражных судов требований о взыскании денежных средств со счетов (с вкладов) клиентов кредитной организации при наличии денежных средств на счетах (во вкладах) указанных лиц (п. 7).

Обращает на себя внимание то, что это единственное положение из ч. 1 и 2 комментируемой статьи, в котором как на необходимое условие отзыва лицензии указано на виновность кредитной организации. Это представляется не вполне удачным, поскольку вряд ли можно говорить о возможности отзыва лицензии в качестве санкции за иные, нежели указанные в п. 7 ч. 1 данной статьи, нарушения федеральных законов и нормативных актов Банка России при отсутствии вины кредитной организации (при этом речь не идет об отзыве лицензии в качестве меры, принимаемой в целях защиты интересов кредиторов и вкладчиков кредитной организации).

Следует также отметить, что согласно п. 4.1 ст. 60 части первой НК РФ (в ред. Федерального закона от 27 июля 2006 г. N 137-ФЗ) неоднократное нарушение в течение одного календарного года банком обязанностей по исполнению поручений на перечисление налогов и сборов является основанием для обращения налогового органа в Банк России с ходатайством об аннулировании лицензии на осуществление банковской деятельности. Однако, в этом случае Банк России вправе отозвать лицензию (в указанной норме НК РФ с очевидностью допущено неверное использование термина "аннулирование", поскольку согласно норме ч. 8 ст. 23 комментируемого Закона лицензия аннулируется в случае добровольной ликвидации кредитной организации) только по основанию, предусмотренному в п. 6 ч. 1 комментируемой статьи, но это основание в качестве обязательного условия предусматривает, чтобы в течение года к кредитной организации неоднократно применялись меры, предусмотренные Законом о Банке России.

Наличие ходатайства временной администрации, если к моменту окончания срока деятельности указанной администрации, установленного Законом о банкротстве кредитных организаций, имеются основания для ее назначения, предусмотренные указанным Законом (п. 8).

О данном возможном основании для отзыва лицензии говорится также в п. 3 ст. 18 Закона о банкротстве кредитных организаций (в ред. Федерального закона от 19 июня 2001 г. N 86-ФЗ(171)): если к моменту окончания установленного названным Законом срока действия временной администрации по управлению кредитной организацией (а согласно п. 1 данной статьи (в ред. Федерального закона от 20 августа 2004 г. N 121-ФЗ) временная администрация назначается Банком России на срок не более 6 месяцев) по-прежнему имеются основания для ее назначения, предусмотренные названным Законом, временная администрация направляет в Банк России ходатайство об отзыве у кредитной организации лицензии на осуществление банковских операций.

Об основаниях назначения Банком России временной администрации по управлению кредитной организацией см. комментарий к ст. 17 Закона.

Неоднократное непредставление в установленный срок кредитной организацией в Банк России обновленных сведений, необходимых для внесения изменений в ЕГРЮЛ, за исключением сведений о полученных лицензиях (п. 9).

Основанная на положениях ст. 5 Закона о госрегистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей (принятие данного Закона и предопределило то, что часть 1 комментируемой статьи в соответствии с Федеральным законом от 21 марта 2002 г. N 31-ФЗ дополнена пунктом 9) обязанность кредитной организации информировать Банк России об изменении сведений, содержащихся в ЕГРЮЛ, за исключением сведений о полученных лицензиях, закреплена в норме ч. 5 ст. 12 комментируемого Закона. Там же определен и срок исполнения данной обязанности - в течение 3 дней с момента таких изменений. О порядке исполнения указанной обязанности, а также о составе сведений, содержащихся в ЕГРЮЛ, см. комментарий к указанной статье.

Неисполнение кредитной организацией, являющейся управляющим ипотечным покрытием, требований Федерального закона "Об ипотечных ценных бумагах" и изданных в соответствии с ним нормативных правовых актов РФ, а также неустранение нарушений в установленные сроки, если в течение одного года к кредитной организации неоднократно применялись меры, предусмотренные Законом о Банке России (п. 10).

В ч. 2 ст. 7 Федерального закона "Об ипотечных ценных бумагах" (именно в связи с принятием данного Закона в часть 1 комментируемой статьи Федеральный закон и включил пункт 10) установлены следующие требования:

кредитные организации, осуществляющие эмиссию облигаций с ипотечным покрытием, обязаны выполнять установленные в соответствии с федеральными законами требования Банка России, а также выполнять следующие дополнительные обязательные нормативы (соотношение определенных активов и пассивов), величина и методики определения которых устанавливаются Банком России: минимальное соотношение размера предоставленных кредитов с ипотечным покрытием и собственных средств (капитала); минимальное соотношение размера ипотечного покрытия и объема эмиссии облигаций с ипотечным покрытием; максимальное соотношение совокупной суммы обязательств кредитной организации перед кредиторами, которые в соответствии с федеральными законами имеют приоритетное право на удовлетворение своих требований перед владельцами облигаций с ипотечным покрытием, и собственных средств (капитала) (о данных дополнительных обязательных нормативах см. комментарий к ст. 24 Закона);

Банк России вправе устанавливать для кредитных организаций, осуществляющих эмиссию облигаций с ипотечным покрытием, особенности расчета и значений следующих обязательных нормативов, определенных Законом о Банке России: норматив достаточности собственных средств (капитала); нормативы ликвидности; размер процентного и валютного риска;

Банк России устанавливает для кредитных организаций, осуществляющих эмиссию облигаций с ипотечным покрытием, требования к раскрытию информации о своей деятельности дополнительно к требованиям, установленным другими федеральными законами;

кредитная организация не вправе осуществлять эмиссию облигаций с ипотечным покрытием, если она не выполняет хотя бы одно из требований, установленных в соответствии с положениями данной статьи.

2. Норма ч. 2 комментируемой статьи определяет перечень случаев, в которых Банк России обязан отозвать у кредитной организации лицензию на осуществление банковских операций.

Согласно п. 1 ч. 2 статьи таким случаем является снижение достаточности капитала кредитной организации, критический уровень которого определен как 2%. При этом предусмотрено, что в случае, если в течение 12 предшествующих месяцев Банк России изменял методику расчета достаточности капитала кредитных организаций, то в целях установления наличия основания для отзыва лицензии подлежит применению та методика, в соответствии с которой достаточность капитала кредитной организации достигает максимального значения. О нормативе достаточности собственных средств (капитала) см. комментарий к ст. 24 Закона.

Следует отметить, что в соответствии со ст. 4 Закона о банкротстве кредитных организаций нарушение установленного Банком России норматива достаточности собственных средств (капитала) является одним из оснований для осуществления предусмотренных названным Законом мер по предупреждению банкротства кредитной организации, т.е. мер, реализуемых до дня отзыва лицензии.

В п. 2 ч. 2 комментируемой статьи в качестве основания обязательного отзыва лицензии предусмотрен случай, когда размер собственных средств (капитала) кредитной организации ниже минимального значения уставного капитала, установленного на дату государственной регистрации кредитной организации. Дополнением, внесенным Федеральным законом от 29 декабря 2004 г. N 192-ФЗ, установлено, что рассматриваемое основание для отзыва лицензии на осуществление банковских операций не применяется к кредитным организациям в течение первых 2 лет со дня выдачи лицензии на осуществление банковских операций. О минимальном размере уставного капитала кредитной организации см. комментарий к ст. 11 Закона.

В случае, если величина собственных средств (капитала) кредитной организации по окончании второго и каждого последующего финансового года становится меньше минимального размера уставного капитала, установленного Законом об АО и Законом об ООО, то в соответствии с п. 2 ст. 9.1 Закона о банкротстве кредитных организаций (здесь и далее в ред. Федерального закона от 20 августа 2004 г. N 121-ФЗ) кредитная организация обязана принять решение о ликвидации. Там же установлено, что в случае непринятия кредитной организацией в течение 3 месяцев со дня окончания финансового года решения о своей ликвидации Банк России обязан обратиться в арбитражный суд с заявлением о ликвидации данной кредитной организации.

Как предусмотрено в п. 3 указанной статьи, если по истечении 3 месяцев со дня возникновения оснований, предусмотренных пунктом 2 данной статьи, учредителями (участниками) кредитной организации, которые имеют право давать обязательные указания или имеют возможность иным образом определять ее действия, решение о ликвидации не было принято, на указанных лиц в случаях недостаточности имущества кредитной организации для удовлетворения требований кредиторов судом, арбитражным судом по иску Банка России, конкурсного управляющего при банкротстве кредитных организаций или кредитора указанной кредитной организации может быть возложена субсидиарная ответственность по обязательствам кредитной организации, возникшим после указанного дня.

В письме Банка России от 23 октября 2002 г. N 141-Т "О минимальном значении размера уставного капитала, определяемого в целях применения пункта 2 части 2 статьи 20 Федерального закона "О банках и банковской деятельности"(172) разъяснялось, что под минимальным значением уставного капитала, указанным в п. 2 ч. 2 комментируемой статьи, для кредитных организаций, осуществивших ранее процедуру реорганизации, понимается значение норматива минимального размера уставного капитала, установленное нормативными актами Банка России, действовавшими: при преобразовании - на дату подачи документов для первоначальной государственной регистрации кредитной организации; при присоединении - на дату подачи документов для первоначальной государственной регистрации присоединяющей кредитной организации; при слиянии - на дату подачи документов для первоначальной государственной регистрации той кредитной организации, которая имела больший размер уставного капитала; при разделении и выделении - на дату подачи документов для государственной регистрации кредитных организаций, образовавшихся в результате реорганизации. Под датой первоначальной регистрации кредитной организации понимается день, когда учредители впервые подали документы на регистрацию кредитной организации. При этом применяются требования Банка России к минимальному размеру уставного капитала, действовавшие на указанную дату.

Однако, следует иметь в виду, что данное письмо издано в условиях действия редакции комментируемого Закона и Закона о Банке России, предусматривавших право Банка России на установление минимального значения уставного капитала. Применительно же к действующей редакции комментируемого Закона положения письма следует учитывать с позиции нормы ч. 3 ст. 11 Закона, предусматривающей, что рублевый эквивалент минимального размера уставного капитала вновь регистрируемой кредитной организации определяется в порядке, установленном нормативным актом Банка России.

Согласно п. 3 ч. 2 комментируемой статьи лицензия подлежит отзыву в случае, если кредитная организация не исполняет в срок, установленный Законом о банкротстве кредитных организаций, требования Банка России о приведении в соответствие величины уставного капитала и размера собственных средств (капитала).

О направлении и исполнении указанного требования Банка России говорится в положениях ч. 5 ст. 72 Закона о Банке России: если размер собственных средств (капитала) кредитной организации окажется меньше размера уставного капитала кредитной организации, определенного ее учредительными документами, Банк России обязан направить в такую кредитную организацию требование о приведении в соответствие величины собственных средств (капитала) и размера уставного капитала; кредитная организация обязана исполнить требование Банка России в порядке, сроки и на условиях, которые установлены Законом о банкротстве кредитных организаций.

Более детально направление и исполнение требования Банка России регламентировано в п. 2 ст. 12 Закона о банкротстве кредитных организаций:

в случае, если на основании данных отчетности кредитной организации и (или) по результатам проверки, проведенной Банком России, выявлено, что величина собственных средств (капитала) кредитной организации оказалась меньше размера ее уставного капитала, Банк России обязан направить в такую кредитную организацию требование о приведении в соответствие размера уставного капитала кредитной организации и величины ее собственных средств (капитала);

если в течение последних 12 месяцев, предшествовавших моменту, когда в соответствии с данной статьей Банк России обязан направить в кредитную организацию требование о приведении в соответствие размера уставного капитала кредитной организации и величины ее собственных средств (капитала), Банк России изменял методику расчета величины собственных средств (капитала) кредитной организации, в целях настоящей статьи применяется та методика, в соответствии с которой величина собственных средств (капитала) кредитной организации достигает максимального значения;

в случае невозможности увеличения величины собственных средств (капитала) кредитной организации до размера ее уставного капитала кредитная организация в течение 45 дней со дня получения указанного требования Банка России обязана уменьшить размер уставного капитала до величины, не превышающей величины ее собственных средств (капитала), и внести соответствующие изменения в свои учредительные документы;

кредиторы кредитной организации не вправе требовать прекращения или досрочного исполнения обязательств кредитной организации на основании произведенного в соответствии с требованиями данной статьи уменьшения размера уставного капитала. При этом не применяются положения законодательства РФ об обязательном уведомлении кредиторов об их праве требовать от кредитной организации прекращения или досрочного исполнения ее обязательств и возмещения связанных с этим убытков.

Порядок приведения кредитными организациями в соответствие размера уставного капитала и величины собственных средств (капитала) определяет Указание Банка России от 24 марта 2003 г. N 1260-У "О порядке приведения в соответствие размера уставного капитала и величины собственных средств (капитала) кредитных организаций"(173) (в ред. последующих изменений). Процедуры, установленные названным Указанием, применяются в отношении кредитных организаций, величина собственных средств (капитала) которых становится ниже размера уставного капитала, определенного учредительными документами кредитной организации, зарегистрированными в установленном порядке, за исключением случаев, когда со дня выдачи кредитной организации лицензии на осуществление банковских операций прошло не более 2 лет, имеются основания для отзыва у кредитной организации лицензии на осуществление банковских операций, предусмотренные частью 2 комментируемой статьи, и (или) территориальным учреждением Банка России принято решение о направлении в Банк России ходатайства об отзыве у кредитной организации лицензии на осуществление банковских операций, в том числе по основаниям, предусмотренным частью 1 комментируемой статьи.

Также необходимо отметить, что в соответствии со ст. 4 Закона о банкротстве кредитных организаций основаниями для осуществления предусмотренных названным Законом мер по предупреждению банкротства кредитной организации, т.е. мер, реализуемых до дня отзыва лицензии, являются:

абсолютное снижение величины собственных средств (капитала) по сравнению с их (его) максимальной величиной, достигнутой за последние 12 месяцев, более чем на 20% при одновременном нарушении одного из обязательных нормативов, установленных Банком России;

уменьшение величины собственных средств (капитала) по итогам отчетного месяца ниже размера уставного капитала, определенного учредительными документами кредитной организации, зарегистрированными в порядке, установленном федеральными законами и принимаемыми в соответствии с ними нормативными актами Банка России. При этом в указанной норме аналогично положению п. 2 ч. 2 комментируемой статьи предусмотрено, что в случае возникновения указанного основания в течение первых двух лет со дня выдачи лицензии на осуществление банковских операций к кредитной организации не применяются меры по предупреждению банкротства.

В п. 4 ч. 2 комментируемой статьи установлено, что лицензия подлежит отзыву в случае, если кредитная организация не способна удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам и (или) исполнить обязанность по уплате обязательных платежей в течение 14 дней с наступления даты их удовлетворения и (или) исполнения.

Указанный случай есть не что иное, как признак несостоятельности (банкротства) кредитной организации, поскольку в соответствии с п. 2 ст. 2 Закона о банкротстве кредитных организаций кредитная организация считается неспособной удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам и (или) исполнить обязанность по уплате обязательных платежей, если соответствующие обязанности не исполнены ею в течение 14 дней со дня наступления даты их исполнения и (или) если после отзыва у кредитной организации лицензии на осуществление банковских операций стоимость ее имущества (активов) недостаточна для исполнения обязательств кредитной организации перед ее кредиторами и (или) обязанности по уплате обязательных платежей.

Предусмотренный в п. 4 ч. 2 комментируемой статьи минимальный размер требований, являющийся условием для отзыва лицензии, - 1000-кратный размер минимального размера оплаты труда, установленного федеральным законом, - соответствует предусмотренному в п. 2 ст. 6 Закона о банкротстве и п. 1 ст. 50.7 Закона о банкротстве кредитных организаций условию возбуждения арбитражным судом производства по делу о банкротстве кредитной организации. Подробнее о признаках несостоятельности (банкротства) кредитной организации см. комментарий к ст. 23.1 Закона.

Следует также отметить, что в соответствии со ст. 4 Закона о банкротстве кредитных организаций основаниями для осуществления предусмотренных названным Законом мер по предупреждению банкротства кредитной организации, т.е. мер, реализуемых до дня отзыва лицензии, являются случаи, когда кредитная организация:

не удовлетворяет неоднократно на протяжении последних 6 месяцев требования кредиторов (кредитора) по денежным обязательствам (обязательству) и (или) не исполняет обязанность по уплате обязательных платежей в срок до 3 дней со дня наступления даты их исполнения в связи с отсутствием или недостаточностью денежных средств на корреспондентских счетах кредитной организации;

не удовлетворяет требования кредиторов (кредитора) по денежным обязательствам (обязательству) и (или) не исполняет обязанность по уплате обязательных платежей в сроки, превышающие 3 дня с момента наступления даты их удовлетворения и (или) даты их исполнения, в связи с отсутствием или недостаточностью денежных средств на корреспондентских счетах кредитной организации.

Порядок регулирования отношений, связанных с осуществлением мер по предупреждению несостоятельности (банкротства) кредитных организаций, устанавливает Инструкция Банка России от 11 ноября 2005 г. N 126-И "О порядке регулирования отношений, связанных с осуществлением мер по предупреждению несостоятельности (банкротства) кредитных организаций"(174) (в ред. последующих изменений).

Предусматривающие соответствующие основания для отзыва у банка лицензии пункты 5-8 включены в часть 2 комментируемой статьи Федеральным законом от 3 мая 2006 г. N 60-ФЗ, который дополнил комментируемый Закон статьей 11.2, установившей с 1 января 2007 г. минимальный размер собственных средств (капитала) для действующих банков в сумме рублевого эквивалента 5 млн. евро. При этом в норме ч. 4 указанной статьи предусмотрено, что банки, имеющие на 1 января 2007 г. капитал ниже рублевого эквивалента 5 млн. евро, могут продолжать свою деятельность при условии, что их капитал не снижается ниже уровня, который был достигнут на указанную дату (т.н. "дедушкина оговорка").

Как установлено в норме ч. 5 этой же статьи, при снижении размера собственных средств (капитала) банка вследствие изменения методики определения размера собственных средств (капитала) банк в течение 12 месяцев должен достичь либо минимального размера собственных средств (капитала), установленного данной статьей, рассчитанного по новой методике (для банков, имевших на 1 января 2007 г. собственные средства (капитал) в размере, равном сумме рублевого эквивалента 5 млн. евро и выше), либо размера собственных средств (капитала), имевшихся у него на 1 января 2007 г., рассчитанного по новой методике (для банков, имевших на 1 января 2007 г. собственные средства (капитал) в размере ниже суммы рублевого эквивалента 5 млн. евро). С учетом данной нормы в п. 7 и 8 ч. 2 комментируемой статьи установлено, что Банк России обязан отозвать у банка лицензию на осуществление банковских операций в случаях (но при условии, если банком не подано в Банк России ходатайство об изменении своего статуса на статус небанковской кредитной организации):

если банк, имевший на 1 января 2007 г. собственные средства (капитал) в размере, равном сумме рублевого эквивалента 5 млн. евро и выше, и допустивший снижение размера собственных средств (капитала) ниже минимального размера, установленного статьей 11.2 комментируемого Закона, вследствие изменения методики определения размера собственных средств (капитала), в течение 12 месяцев не достиг указанного минимального размера собственных средств (капитала);

если банк, имевший на 1 января 2007 г. собственные средства (капитал) в размере ниже суммы рублевого эквивалента 5 млн. евро и допустивший снижение размера собственных средств (капитала) по сравнению с уровнем, достигнутым на 1 января 2007 г., вследствие изменения методики определения размера собственных средств (капитала), в течение 12 месяцев не достиг размера собственных средств (капитала), имевшихся у него на 1 января 2007 г.

Положения п. 5 и 6 ч. 2 комментируемой статьи предусматривают те же последствия - обязательность отзыва лицензии - для следующих случаев снижения размера собственных средств (капитала) банка, не связанных с изменением методики определения размера собственных средств (капитала) (но при условии, если банком не подано в Банк России ходатайство об изменении своего статуса на статус небанковской кредитной организации):

если банк, размер собственных средств (капитала) которого на 1 января 2007 г. равен сумме рублевого эквивалента 5 млн. евро или выше этой суммы, в течение 3 месяцев подряд допускает снижение размера собственных средств (капитала) ниже суммы рублевого эквивалента 5 млн. евро, за исключением снижения вследствие изменения методики определения размера собственных средств (капитала);

если банк, размер собственных средств (капитала) которого на 1 января 2007 г. ниже суммы рублевого эквивалента 5 млн. евро, в течение 3 месяцев подряд допускает снижение размера собственных средств (капитала) ниже уровня, достигнутого им на 1 января 2007 г., за исключением снижения вследствие изменения методики определения размера собственных средств (капитала).

3. Норма ч. 3 комментируемой статьи определяет порядок исполнения установленной в норме ч. 2 данной статьи обязанности Банка России по отзыву у кредитной организации лицензии на осуществление банковских операций в случаях, предусмотренных указанной нормой: Банк России отзывает лицензию в течение 15 дней со дня получения органами Банка России, ответственными за отзыв указанной лицензии, достоверной информации о наличии оснований для отзыва этой лицензии у кредитной организации.

4. В соответствии с нормой ч. 4 комментируемой статьи отзыв у кредитной организации лицензии на осуществление банковских операций по иным основаниям, нежели предусмотрены комментируемым Законом (а точнее - нормами ч. 1 и 2 данной статьи), не допускается. С данной нормой согласуется приведенное выше положение ч. 3 ст. 74 Закона о Банке России, устанавливающее, что Банк России вправе отозвать лицензию только по основаниям, предусмотренным комментируемым Законом.

С учетом того, что отзыв лицензии на осуществление банковских операций является начальным этапом процедуры банкротства или ликвидации кредитной организации, закрепление оснований отзыва лицензии исключительно на уровне федерального закона согласуется с положением п. 2 ст. 61 части первой ГК РФ, предусматривающим, что юридическое лицо может быть ликвидировано по решению суда только в случаях, предусмотренных данным Кодексом.

5. В норме ч. 5 комментируемой статьи установлено, что решение Банка России об отзыве у кредитной организации лицензии на осуществление банковских операций вступает в силу со дня принятия соответствующего акта Банка России (согласно Инструкции Банка России от 31 марта 1997 г. N 59 "О применении к кредитным организациям мер воздействия за нарушения пруденциальных норм деятельности" отзыв лицензии на осуществление банковских операций оформляется приказом), т.е. в независимости от того, оспаривается данный ненормативный правовой акт в суд или нет (здесь и далее представляется целесообразным использовать термин не "обжалование", а "оспаривание", поскольку к использованию именно такого термина перешел федеральный законодатель).

Решение Банка России об отзыве у кредитной организации лицензии, также как и любой иной ненормативный правовой акт Банка России, могут быть оспорены кредитной организацией в арбитражном суде по общим правилам искового производства, предусмотренным АПК РФ, с особенностями, установленными в гл. 22 и 24 данного Кодекса (см. комментарий к ст. 21 Закона). Однако, необходимо иметь в виду, что норма ч. 5 комментируемой статьи прямо предусматривает еще две особенности:

по общему правилу, закрепленному в ч. 4 ст. 198 АПК РФ, заявление о признании ненормативных правовых актов недействительными, решений и действий (бездействия) незаконными может быть подано в арбитражный суд в течение трех месяцев со дня, когда гражданину, организации стало известно о нарушении их прав и законных интересов. В норме же ч. 5 комментируемой статьи срок для подачи заявления сокращен до 30 дней и определено, что этот срок исчисляется со дня публикации сообщения об отзыве лицензии в "Вестнике Банка России". Такое изъятие из общего правила о сроке подачи заявления согласуется с оговоркой "если иное не установлено федеральным законом", которая содержится в ч. 4 ст. 198 АПК РФ. Также следует обратить внимание на то, что в норме ч. 5 комментируемой статьи в отличие от указанной нормы АПК РФ нет положения о том, что пропущенный по уважительной причине срок подачи заявления может быть восстановлен арбитражным судом;

в ч. 3 ст. 199 АПК РФ предусмотрено, что по ходатайству заявителя арбитражный суд может приостановить действие оспариваемого акта, решения. В соответствии с же с нормой ч. 5 комментируемой статьи оспаривание решения Банка России об отзыве лицензии не приостанавливает действия данного решения Банка России. Это означает, что арбитражным судом не может быть принята такая обеспечительная мера, как приостановление действия соответствующего оспариваемого ненормативного правового акта Банка России. В силу прямого указания в норме ч. 5 комментируемой статьи такая обеспечительная мера не может быть принята и при предъявлении исков в отношении кредитной организации (т.е. в рамках применения ст. 90-93 АПК РФ).

Следует отметить, что аналогичную второй из рассмотренных особенностей имеет положение п. 1 ст. 25 Закона о банкротстве кредитных организаций (в ред. Федерального закона от 19 июня 2001 г. N 86-ФЗ), согласно которому оспаривание решения Банка России о назначении временной администрации, а также применение мер по обеспечению исков в отношении кредитной организации не приостанавливают деятельности временной администрации. Как разъяснялось в п. 7 информационного письма Президиума ВАС России от 13 августа 2004 г. N 83 "О некоторых вопросах, связанных с применением части 3 статьи 199 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации"(175), исходя из смысла данной нормы деятельность временной администрации не может быть приостановлена до вынесения судебного акта по существу спора. Там же арбитражным судам указывалось, что надо тщательно проверять обоснованность ходатайств о приостановлении действия актов, решений Банка России, направленных на предупреждение неплатежеспособности коммерческих банков, обеспечение интересов кредиторов (в т.ч. вкладчиков); не следует принимать обеспечительные меры, если в результате приостановления действия актов, решений Банка России возникает возможность реализации заявителем своих активов не в интересах кредиторов или вероятность возникновения значительного ущерба у заявителя представляется незначительной.

Также необходимо упомянуть, что в соответствии с п. 2 ст. 25 Закона о банкротстве кредитных организаций учредители (участники) кредитной организации, владеющие в совокупности не менее чем 1% уставного капитала кредитной организации, вправе обратиться в арбитражный суд с иском к Банку России о возмещении кредитной организации реального ущерба, если он нанесен в результате необоснованного назначения временной администрации.

6. Норма ч. 6 комментируемой статьи закрепляет обязанность Банка России публиковать сообщение об отзыве у кредитной организации лицензии на осуществление банковских операций в официальном издании Банка России ("Вестнике Банка России") в недельный срок со дня принятия соответствующего решения.

Закон о банкротстве кредитных организаций также возлагает обязанности по опубликованию соответствующих сведений на временную администрацию по управлению кредитной организацией:

в частности, согласно п. 3 ст. 221 названного Закона (в ред. Федерального закона от 19 июня 2001 г. N 86-ФЗ) временная администрация после отзыва у кредитной организации лицензии на осуществление банковских операций уведомляет кредиторов о принятии арбитражным судом заявления о признании кредитной организации банкротом путем опубликования в течение 10 календарных дней за счет средств кредитной организации сведений в "Вестнике Банка России" и в периодическом печатном издании по месту нахождения кредитной организации;

в п. 7 указанной статьи (в ред. Федерального закона от 20 августа 2004 г. N 121-ФЗ) предусмотрено, что в целях предъявления кредиторами кредитной организации своих требований к кредитной организации временная администрация направляет для опубликования в официальное издание, определенное Правительством РФ в соответствии с Законом о банкротстве, а также опубликовывает в "Вестнике Банка России" и периодическом печатном издании по месту нахождения кредитной организации объявление, содержащее сведения о кредитной организации (наименование и иные реквизиты), адрес кредитной организации, сведения о временной администрации. Опубликование указанного объявления осуществляется за счет имущества кредитной организации.

7. Как установлено в норме ч. 7 комментируемой статьи, после отзыва у кредитной организации лицензии на осуществление банковских операций кредитная организация должна быть ликвидирована в соответствии с требованиями статьи 23.1 комментируемого Закона (в порядке принудительной ликвидации), т.е. по заявлению Банка России о принудительной ликвидации кредитной организации или о признании кредитной организации несостоятельной (банкротом).

Следует отметить, что норма ч. 7 комментируемой статьи не означает неизбежности ликвидации кредитной организации после отзыва у нее лицензии. Так, статья 50.37 Закона о банкротстве кредитных организаций (в ред. Федерального закона от 20 августа 2004 г. N 121-ФЗ) Закона о банкротстве кредитных организаций (в ред. Федерального закона от 20 августа 2004 г. N 121-ФЗ) предусматривает возможность прекращения производства по делу о банкротстве кредитной организации в случае исполнения всех обязательств перед кредиторами, включая обязательства по предъявленным требованиям. В этом случае Банк России может принять решение о выдаче кредитной организации лицензии на осуществление банковских операций. Порядок выдачи Банком России лицензии на осуществление банковских операций кредитной организации, производство по делу о банкротстве которой прекращено в связи с погашением ее обязательств учредителями (участниками) или третьим лицом (третьими лицами), устанавливает Положение Банка России от 11 августа 2005 г. N 275-П (см. комментарий к ст. 23.4 Закона).

8. В норме ч. 8 комментируемой статьи определены действия, которые Банк России обязан совершить после отзыва у кредитной организации лицензии на осуществление банковских операций:

1) назначить временную администрацию в кредитную организацию не позднее дня, следующего за днем отзыва у кредитной организации лицензии.

Данная обязанность Банка России закреплена также в п. 2 ст. 17 Закона о банкротстве кредитных организаций (в ред. Федерального закона от 19 июня 2001 г. N 86-ФЗ). Согласно п. 3 указанной статьи акт Банка России о назначении временной администрации публикуется Банком России в "Вестнике Банка России" в течение 10 дней с момента его принятия.

Руководителем временной администрации согласно п. 1 ст. 19 названного Закона (в ред. Федерального закона от 28 июля 2004 г. N 84-ФЗ(176)) назначается служащий Банка России. В п. 2 указанной статьи предусмотрено, что состав временной администрации определяется приказом Банка России; руководитель временной администрации распределяет обязанности между членами временной администрации и несет ответственность за ее деятельность; в состав временной администрации по согласованию с Агентством по страхованию вкладов могут включаться ее служащие.

Функции временной администрации в случае назначения ее после отзыва у кредитной организации лицензии на осуществление банковских операций определены в ст. 22.1 Закона о банкротстве кредитных организаций. Как говорилось выше (см. комментарий к ст. 19 Закона) порядок назначения, организации, осуществления и прекращения деятельности временной администрации по управлению кредитной организацией установлен Положением Банка России от 9 ноября 2005 г. N 279-П "О временной администрации по управлению кредитной организацией" (в ред. последующих изменений);

2) совершить действия, предусмотренные статьей 23.1 комментируемого Закона.

Речь идет о том, что Банк России в соответствии с нормами ч. 1 и 2 указанной статьи обязан обратиться в арбитражный суд с требованием о ликвидации кредитной организации, а в случае, если имеются или выявлены признаки несостоятельности (банкротства), - то с заявлением о признании кредитной организации несостоятельной (банкротом).

9. Норма ч. 9 комментируемой статьи определяет последствия, наступающие с момента отзыва у кредитной организации лицензии на осуществление банковских операций.

Особенности осуществления кредитной организацией расчетных операций после отзыва лицензии на осуществление банковских операций на основании законодательных норм и в соответствии с решением Совета директоров Банка России (протокол заседания от 2 июля 2007 г. N 14) устанавливает Указание Банка России от 5 июля 2007 г. N 1853-У "Об особенностях осуществления кредитной организацией расчетных операций после отзыва лицензии на осуществление банковских операций и о счетах, используемых конкурсным управляющим (ликвидатором, ликвидационной комиссией)"(177). Этим же Указанием, как видно и из его названия, установлен и порядок использования счетов конкурсным управляющим (ликвидатором, ликвидационной комиссией).

В отношении операций кредитной организации после отзыва лицензии названным Указанием предусмотрено следующее.

со дня отзыва у кредитной организации лицензии и до дня вступления в силу решения арбитражного суда о признании кредитной организации несостоятельной (банкротом) или о ее ликвидации кредитная организация, у которой отозвана лицензия (далее - ликвидируемая кредитная организация), (ее филиал) прекращает операции по счетам клиентов, кредитные организации-корреспонденты, подразделения расчетной сети Банка России прекращают операции по корреспондентским счетам (субсчетам) ликвидируемой кредитной организации (ее филиала), кроме случаев, предусмотренных частями 10-12 комментируемой статьи;

в целях исполнения положений комментируемой статьи, подразделения расчетной сети Банка России, обслуживающие ликвидируемую кредитную организацию (ее филиал), со дня отзыва у кредитной организации лицензии проверяют соответствие назначения платежей операциям, разрешенным законодательством РФ, в т.ч. нормативными актами Банка России, в поступающих расчетных документах, суммы которых подлежат зачислению на корреспондентский счет (субсчет) ликвидируемой кредитной организации (ее филиала) или списанию с корреспондентского счета (субсчета) ликвидируемой кредитной организации (ее филиала);

кредитные организации-корреспонденты и подразделения расчетной сети Банка России, обслуживающие ликвидируемую кредитную организацию (ее филиал), прекращают прием платежей, поступающих со дня отзыва лицензии для зачисления на банковские счета клиентов ликвидируемой кредитной организации (ее филиала), и осуществляют возврат платежей на счета плательщиков в банках-отправителях с уведомлением об отзыве у кредитной организации лицензии и указанием даты и номера соответствующего приказа Банка России;

в соответствии с комментируемой статьей 20 кредитная организация после дня отзыва лицензии до дня вступления в силу решения арбитражного суда о признании кредитной организации несостоятельной (банкротом) или о ее ликвидации, по согласованию с территориальным учреждением Банка России по месту нахождения ликвидируемой кредитной организации, вправе возвращать платежным поручением кредитной организации плательщику денежные средства, предназначенные для зачисления на банковские счета клиентов кредитной организации и ошибочно зачисленные после отзыва лицензии на корреспондентский счет (субсчет) ликвидируемой кредитной организации (ее филиала). Согласование территориальным учреждением Банка России возврата денежных средств, ошибочно зачисленных после отзыва лицензии, осуществляется по представленному кредитной организацией заявлению, составленному в произвольной форме;

со дня отзыва у кредитной организации лицензии расчетные документы, поступающие на списание денежных средств с корреспондентского счета (субсчета) ликвидируемой кредитной организации (ее филиала), за исключением расчетных документов, связанных с исполнением текущих обязательств ликвидируемой кредитной организации, возвращаются подразделениями расчетной сети Банка России, обслуживающими ликвидируемую кредитную организацию (ее филиал), кредитными организациями-корреспондентами отправителям указанных расчетных документов с уведомлением об отзыве у кредитной организации лицензии и указанием даты и номера соответствующего приказа Банка России.

Следует отметить, что к последствиям, определенным в норме ч. 9 комментируемой статьи, близок режим предусмотренного статьей 26 Закона о банкротстве кредитных организаций моратория на удовлетворение требований кредиторов кредитной организации. Как предусмотрено в п. 1 указанной статьи, в случае приостановления полномочий исполнительных органов кредитной организации и при наличии основания, предусмотренного подпунктом 1 п. 1 ст. 17 названного Закона (т.е. когда кредитная организация не удовлетворяет требования кредиторов (кредитора) по денежным обязательствам (обязательству) и (или) не исполняет обязанность по уплате обязательных платежей в сроки, превышающие 7 дней и более с момента наступления даты их удовлетворения и (или) исполнения, в связи с отсутствием или недостаточностью денежных средств на корреспондентских счетах кредитной организации), Банк России вправе ввести мораторий на удовлетворение требований кредиторов кредитной организации на срок не более 3 месяцев. Действие указанного моратория распространяется на денежные обязательства и обязанности по уплате обязательных платежей, которые возникли до момента назначения временной администрации. Порядок рассмотрения Банком России ходатайства временной администрации по управлению кредитной организацией о введении моратория на удовлетворение требований кредиторов кредитной организации, а также ходатайства временной администрации о продлении срока (прекращении) действия моратория устанавливает Положение Банка России от 14 июля 1999 г. N 81-П "О порядке рассмотрения Банком России ходатайства временной администрации по управлению кредитной организацией о введении моратория на удовлетворение требований кредиторов кредитной организации"(178).

Согласно п. 2 ст. 26 Закона о банкротстве кредитных организаций (в ред. Федерального закона от 20 августа 2004 г. N 121-ФЗ) в течение срока действия моратория:

не начисляются предусмотренные законом или договором неустойки (штрафы, пени), проценты, иные финансовые санкции и не применяются другие меры ответственности за неисполнение или ненадлежащее исполнение кредитной организацией денежных обязательств и (или) обязанностей по уплате обязательных платежей;

не допускается взыскание по исполнительным и иным документам, взыскание по которым производится в бесспорном (безакцептном) порядке;

приостанавливается исполнение исполнительных документов, за исключением случаев, указанных ниже;

запрещается удовлетворение требований учредителя (участника) кредитной организации о выделе ему доли (вклада) в уставном капитале кредитной организации в связи с его выходом из состава ее учредителей (участников).

На сумму требований кредитора по денежным обязательствам и (или) обязательным платежам, выраженным в валюте РФ, в размере, установленном на день введения моратория (без учета начисленных процентов), начисляются проценты в размере двух третьих ставки рефинансирования Банка России. На сумму требований кредитора по денежным обязательствам и (или) проценты в размере двух третьих ставки рефинансирования Банка России. На установленном на день введения моратория (без учета начисленных процентов), начисляются проценты исходя из средней ставки банковского процента по краткосрочным валютным кредитам, предоставляемым по месту нахождения кредитора. Начисленные проценты подлежат выплате после окончания срока действия моратория.

В п. 3 ст. 26 Закона о банкротстве кредитных организаций (в ред. Федерального закона от 18 декабря 2006 г. N 231-ФЗ) установлено, что действие моратория не распространяется:

на требования граждан, перед которыми кредитная организация несет ответственность за причинение вреда жизни или здоровью;

на требования граждан по выплате выходных пособий и оплате труда граждан, работающих по трудовому договору (контракту), и по выплате вознаграждений авторам результатов интеллектуальной деятельности;

на требования по оплате организационно-хозяйственных расходов, необходимых для деятельности кредитной организации;

на исполнение исполнительных документов, выданных до дня введения моратория на основании решений о взыскании задолженности кредитной организации по заключенным с физическими лицами договорам банковского вклада и договорам банковского счета.

10. В норме ч. 10 комментируемой статьи определено, что именно понимается в целях данной статьи под текущими обязательствами кредитной организации, т.е. теми обязательствами, связанные с которыми сделки с имуществом кредитной организации согласно п. 4 ч. 9 комментируемой статьи могут совершаться после дня отзыва у кредитной организации лицензии на осуществление банковских операций до дня вступления в силу решения арбитражного суда о признании кредитной организации несостоятельной (банкротом) или о ликвидации кредитной организации.

На основании нормы ч. 10 комментируемой статьи в Положении Банка России N 279-П предусмотрено, что могут осуществляться расходы по исполнению следующих текущих обязательств:

обязательств по оплате расходов, связанных с продолжением осуществления деятельности кредитной организации (в том числе коммунальных, арендных и эксплуатационных платежей, расходов на услуги связи, обеспечение сохранности имущества), расходов на выполнение функций назначенной Банком России временной администрации, оплату труда лиц, работающих по трудовому договору, выплату выходных пособий этим лицам в случае их увольнения, а также иных расходов, связанных с ликвидацией кредитной организации после дня отзыва лицензии;

обязанности по уплате обязательных платежей, возникшие со дня отзыва лицензии;

обязательств по перечислению денежных сумм, удержанных из заработной платы (алиментов, налога на доходы физических лиц, профсоюзных и страховых взносов и иных возложенных на работодателя в соответствии с федеральными законами платежей), выплачиваемой работникам кредитной организации в соответствии с федеральными законами.

Следует отметить, что в Законе о банкротстве кредитных организаций используется также понятие текущих обязательств кредитной организации в ходе конкурсного производства. Обязанности и обязательства кредитной организации, которые понимаются под текущими обязательствами кредитной организации в ходе конкурсного производства, определены в п. 1 ст. 50.27 названного Закона (в ред. Федерального закона от 20 августа 2004 г. N 121-ФЗ).

11. В соответствии с нормой ч. 11 комментируемой статьи временная администрация по управлению кредитной организацией производит оплату расходов, связанных с исполнением текущих обязательств кредитной организации, на основании сметы расходов, утверждаемой Банком России.

Это же положение содержится в п. 4 ст. 22.1 Закона о банкротстве кредитных организаций (в ред. Федерального закона от 20 августа 2004 г. N 121-ФЗ), в котором также уточнено, что на основании сметы расходов, утверждаемой Банком России, осуществляется и совершение от имени кредитной организации сделок, влекущих за собой возникновение текущих обязательств. Согласно п. 5 указанной статьи временная администрация в случае недостаточности денежных средств для исполнения текущих обязательств кредитной организации, связанных с обеспечением сохранности ее имущества и защитой интересов кредиторов кредитной организации, имеет право обратиться в суд, арбитражный суд с заявлением о снятии ранее наложенных арестов на находящиеся на банковских счетах денежные средства в размере, необходимом для обеспечения функционирования кредитной организации согласно смете расходов, утверждаемой Банком России.

Составление и утверждение сметы расходов на функционирование кредитной организации регламентировано Положением Банка России N 279-П, в котором, в частности, предусмотрено, что смета расходов, включая расходы временной администрации, составляется временной администрацией ежемесячно в соответствии с приложением 5 к Положению, исходя из расчета затрат, необходимых для обеспечения сохранности имущества кредитной организации и продолжения ее функционирования после отзыва лицензии. Смета расходов на функционирование кредитной организации утверждается территориальным учреждением Банка России.

12. В норме ч. 12 комментируемой статьи установлены виды сделок, совершаемых кредитной организацией со дня отзыва лицензии на осуществление банковских операций до дня вступления в силу решения арбитражного суда о признании кредитной организации несостоятельной (банкротом) или о ее ликвидации, в т.ч. сделок, связанных с отчуждением имущества кредитной организации, и порядок их осуществления. К данной норме подразумевается отсылка в п. 4 ст. 22.1 Закона о банкротстве кредитных организаций (в ред. Федерального закона от 20 августа 2004 г. N 121-ФЗ).

В Положении Банка России N 279-П на основании нормы ч. 12 комментируемой статьи определено, что в период после дня отзыва у кредитной организации лицензии и до дня открытия конкурсного производства (утверждения конкурсного управляющего) или до дня вступления в законную силу решения арбитражного суда о назначении ликвидатора временная администрация вправе совершать следующие операции:

по взысканию и получению в наличной и безналичной денежной форме дебиторской задолженности, включая операции по возврату заемщиками кредитов и займов, депозитов, в т.ч. размещенных в Банке России, и других размещенных средств, а также неустоек, пеней и штрафов, возврату авансовых платежей кредитной организации, получению средств от погашения ценных бумаг и доходов по ценным бумагам, принадлежащим кредитной организации на праве собственности, истребованию и возврату имущества кредитной организации, находящегося у третьих лиц;

по получению в наличной и безналичной денежной форме доходов от ранее совершенных банковских операций и сделок, включая получение процентов по кредитам, депозитам, займам и другим размещенным средствам, а также от операций, связанных с профессиональной деятельностью данной кредитной организации на рынке ценных бумаг;

по осуществлению платежей кредитной организации по исполнительным документам, выданным на основании решений судебных органов о взыскании задолженности по заработной плате, выплате вознаграждений по авторским договорам, алиментам, а также о возмещении вреда, причиненного жизни и здоровью, и морального вреда, вступивших в законную силу до дня отзыва у кредитной организации лицензии;

по возврату неоплаченных платежных документов из картотек к корреспондентскому счету кредитной организации, а также к счетам клиентов, осуществляемому по заявлениям плательщиков либо получателей средств (взыскателей) об отзыве этих документов, в порядке, установленном Положением Банка России от 3 октября 2002 г. N 2-П (о названном документе см. комментарий к ст. 31 Закона). При этом средства клиентов, учитываемые на счетах по незавершенным расчетным операциям, относятся на соответствующие счета клиентов;

по возврату ценных бумаг или иного имущества, принятого кредитной организацией от ее клиентов на хранение и (или) учет, в том числе по возврату средств клиентов из индивидуальных сейфов и сейфовых ячеек, а также по договорам доверительного управления или иным договорам, связанным с осуществлением кредитной организацией профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг, с отражением на соответствующих счетах доверительного управления или счетах депо;

иные операции, связанные с выполнением функций временной администрации, предусмотренные Законом о банкротстве кредитных организаций, комментируемым Законом и принятыми в соответствии с ними нормативными актами Банка России.

Статья 21. Рассмотрение споров с участием кредитной организации

1. В ч. 1 ст. 46 Конституции РФ провозглашено, что каждому гарантируется судебная защита его прав и свобод. Согласно ч. 2 указанной статьи решения и действия (или бездействие) органов государственной власти, органов местного самоуправления, общественных объединений и должностных лиц могут быть обжалованы в суд. На основании данных конституционных положений в норме ч. 1 комментируемой статьи предусмотрена возможность обжалования кредитной организацией в судебном порядке решений и действий (бездействия) Банка России, его должностных лиц. При этом указано, что обжалуются данные решения и действия (бездействие) в суд или арбитражный суд в порядке, установленном федеральными законами.

Статья 12 части первой ГК РФ предусматривает такой способ защиты гражданских прав, как признание недействительным акта государственного органа или органа местного самоуправления. В соответствии со ст. 13 данного Кодекса ненормативный акт государственного органа или органа местного самоуправления, а в случаях, предусмотренных законом, также нормативный акт, не соответствующие закону или иным правовым актам и нарушающие гражданские права и охраняемые законом интересы гражданина или юридического лица, могут быть признаны судом недействительными. Там же установлено, что в случае признания судом акта недействительным нарушенное право подлежит восстановлению либо защите иными способами, предусмотренными статьей 12 ГК РФ (см. ниже).

Как предусмотрено в п. 1 ст. 11 части первой ГК РФ, защиту нарушенных или оспоренных гражданских прав осуществляет в соответствии с подведомственностью дел, установленной процессуальным законодательством, суд, арбитражный суд или третейский суд. Как подведомственность судам общей юрисдикции и арбитражным судам дел об оспаривании актов Банка России, так и порядок рассмотрения таких дел зависит от того, оспаривается нормативно-правовой акт или индивидуально-правовой (ненормативный) акт (здесь и далее представляется целесообразным использовать термин не "обжалование", а "оспаривание", поскольку к использованию именно такого термина перешел федеральный законодатель).

Существенные признаки, характеризующие нормативный правовой акт, определены в п. 9 постановления Пленума ВС России от 29 ноября 2007 г. N 48 "О практике рассмотрения судами дел об оспаривании нормативных правовых актов полностью или в части"(179): издание его в установленном порядке управомоченным органом государственной власти, органом местного самоуправления или должностным лицом, наличие в нем правовых норм (правил поведения), обязательных для неопределенного круга лиц, рассчитанных на неоднократное применение, направленных на урегулирование общественных отношений либо на изменение или прекращение существующих правоотношений. В п. 10 данного постановления разъяснено, что при решении вопроса о принятии заявления об оспаривании нормативного правового акта или его части, независимо от его наименования (за исключением акта, принятого в форме закона) суду необходимо проверить, содержит ли он правовые нормы, определяющие правила поведения субъектов регулируемых отношений; в отдельных случаях о нормативном характере оспариваемого акта могут свидетельствовать различного рода приложения, утвержденные данным актом, в частности типовые, примерные положения.

Оспаривание нормативных правовых актов Банка России.

Подведомственность дел об оспаривании нормативных правовых актов определяется по следующим правилам:

суды общей юрисдикции согласно п. 3 ч. 1 ст. 22 и ст. 245 ГПК РФ рассматривают дела об оспаривании нормативных правовых актов полностью или в части, если рассмотрение этих заявлений не отнесено федеральным законом к компетенции иных судов. Как разъяснено в п. 9 указанного выше постановления Пленума ВС России от 29 ноября 2007 г. N 48, исходя из положений статьи 245 ГПК РФ суды общей юрисдикции не вправе рассматривать и разрешать дела, возникающие из публичных правоотношений, в т.ч. по заявлениям граждан, организаций, прокурора об оспаривании полностью или в части нормативных правовых актов, в случаях, когда федеральным законом их рассмотрение прямо отнесено к ведению арбитражных судов;

арбитражные суды в соответствии с п. 1 ст. 29 и ч. 3 ст. 191 АПК РФ рассматривают дела об оспаривании нормативных правовых актов, затрагивающих права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, если федеральным законом их рассмотрение отнесено к компетенции арбитражного суда. В п. 3 постановления Пленума ВАС России от 9 декабря 2002 г. N 11 "О некоторых вопросах, связанных с введением в действие Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации" обращено внимание на данное положение и разъяснено, что указанные дела подлежат рассмотрению в арбитражном суде только в тех случаях, когда арбитражный суд прямо назван в федеральном законе в качестве суда, компетентного рассматривать эти дела.

В ч. 8 ст. 7 Закона о Банке России предусмотрено, что нормативные акты Банка России могут быть обжалованы в суд в порядке, установленном для оспаривания нормативных правовых актов федеральных органов государственной власти. Как видно, в данной норме арбитражный суд не указан. С учетом этого, а также того, что иных норм о подведомственности таких дел судам действующее законодательство не содержит, дела об оспаривании нормативных правовых актов Банка России подлежат рассмотрению в суде общей юрисдикции, причем в независимости от того, кто является заявителем - кредитная или иная организация либо гражданин.

Согласно п. 2 ч. 1 ст. 27 ГПК РФ дела об оспаривании ненормативных правовых актов нормативных правовых актов федеральных органов государственной власти, затрагивающих права, свободы и законные интересы граждан и организаций, в качестве суда первой инстанции рассматривает ВС России. Соответственно, с учетом положения ч. 4 ст. 251 ГПК РФ дела об оспаривании нормативных актов Банка России подсудны ВС России.

Порядок обращения в суд с заявлением об оспаривании нормативных правовых актов и порядок рассмотрения таких дел определены положениями гл. 23 и 24 ГПК РФ.

Оспаривание ненормативных правовых актов, решений и действий (бездействия) Банка России, его должностных лиц.

Подведомственность дел об оспаривании ненормативных правовых актов, решений и действий (бездействия) государственных органов, их должностных лиц определяется по иным правилам, нежели подведомственность дел об оспаривании нормативных правовых актов.

Согласно ч. 1 ст. 27, п. 2 ст. 29 и ч. 1 ст. 197 АПК РФ арбитражным судам подведомственны дела об оспаривании затрагивающих права и законные интересы лиц в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности ненормативных правовых актов, решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц. При этом в ч. 3 ст. 198 данного Кодекса установлено, что заявления о признании ненормативных правовых актов недействительными, решений и действий (бездействия) незаконными рассматриваются в арбитражном суде, если их рассмотрение в соответствии с федеральным законом не отнесено к компетенции других судов. В соответствии с ч. 2 ст. 27 АПК РФ арбитражные суды разрешают экономические споры и рассматривают иные дела с участием организаций, являющихся юридическими лицами, и индивидуальных предпринимателей, а с участием граждан, не являющихся индивидуальными предпринимателями, - только в случаях, предусмотренных данным Кодексом и иными федеральными законами.

Таким образом, для оспаривания ненормативных правовых актов, решений и действий (бездействия) Банка России, его должностных лиц в арбитражном суде необходимо соблюдение следующих условий:

ненормативный правовой акт, решение или действие (бездействие) Банка России, его должностного лица затрагивает права и законные интересы лица в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности;

рассмотрение дела в соответствии с федеральным законом не отнесено к компетенции суда общей юрисдикции;

заявителем является кредитная или иная организация либо индивидуальный предприниматель. Гражданин, не являющийся индивидуальным предпринимателем, может обратиться с соответствующим заявлением в арбитражный суд только при условии, если это предусмотрено федеральным законом (один из таких случаев предусмотрен в п. 2 ст. 25 Закона о банкротстве кредитных организаций, см. комментарий к ст. 20 Закона).

Во всех иных случаях дела об оспаривании ненормативных правовых актов, решений и действий (бездействия) Банка России, его должностных лиц подведомственны судам общей юрисдикции.

Арбитражными судами дела об оспаривании затрагивающих права и законные интересы лиц в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности ненормативных правовых актов, решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц рассматриваются в порядке производства по делам, возникающим из административных и иных публичных правоотношений, - по общим правилам искового производства, предусмотренным АПК РФ, с особенностями, установленными в гл. 22 и 24 данного Кодекса. В этом порядке и подлежат рассмотрению арбитражными судами дела об оспаривании ненормативных правовых актов, решений и действий (бездействия) Банка России, его должностных лиц.

Применительно к рассмотрению данных дел судами общей юрисдикции есть одна существенная особенность. ГПК РФ, в отличие от АПК РФ, определяя порядок производства по делам, возникающим из публичных правоотношений, относит к таким делам, в частности, дела по заявлениям об оспаривании решений и действий (бездействия) только органов государственной власти, органов местного самоуправления, должностных лиц, государственных и муниципальных служащих (ст. 245 и 254 ГПК РФ). Как разъяснялось в п. 8 постановления Пленума ВС России от 20 января 2003 г. N 2 "О некоторых вопросах, возникших в связи с принятием и введением в действие Гражданского процессуального кодекса Российской Федерации"(180), ГПК РФ, в отличие от ГПК РСФСР и Закона РФ "Об обжаловании в суд действий и решений, нарушающих права и свободы граждан", не допускает возможности оспаривания в порядке производства по делам, возникающим из публичных правоотношений, решений и действий (бездействия) учреждений, предприятий, организаций, их объединений и общественных объединений. Соответственно, судами общей юрисдикции гражданские дела об оспаривании ненормативных правовых актов, решений и действий (бездействия) Банка России, его должностных лиц рассматриваются в порядке искового производства, в т.ч. с соблюдением общих правил подсудности, как дела по спорам о защите субъективного права.

2. Защита гражданских прав наряду с судебным порядком может осуществляться в административном порядке, что предусмотрено, в частности:

Законом РФ от 27 апреля 1993 г. N 4866-1 "Об обжаловании в суд действий и решений, нарушающих права и свободы граждан"(181), в соответствии с ч. 1 ст. 4 которого (в ред. Федерального закона от 14 декабря 1995 г. N 197-ФЗ(182)) которого гражданин вправе обратиться с жалобой на действия (решения), нарушающие его права и свободы, либо непосредственно в суд, либо к вышестоящему в порядке подчиненности государственному органу, органу местного самоуправления, учреждению, предприятию или объединению, общественному объединению, должностному лицу, государственному служащему;

ГПК РФ, в ч. 1 ст. 254 которого установлено, что гражданин, организация вправе обратиться непосредственно в суд или в вышестоящий в порядке подчиненности орган государственной власти, орган местного самоуправления, к должностному лицу, государственному или муниципальному служащему.

Однако, согласно п. 2 ст. 11 части первой ГК РФ защита гражданских прав в административном порядке осуществляется лишь в случаях, предусмотренных законом. Законодательные акты возможность обжалования правовых актов, решений и действий (бездействия) Банка России, его должностных лиц не предусматривают, да и не могут предусматривать, поскольку Банк России в соответствии с ч. 1 ст. 5 Закона о Банке России подотчетен Государственной Думе.

В то же время норма ч. 2 комментируемой статьи предусматривает право кредитных организаций обращаться в Банк России с запросами и заявлениями в связи с решениями и действиями (бездействием) Банка России, а также закрепляет корреспондирующее данному праву обязанность Банка России дать (в месячный срок) ответ по существу вопросов, затрагиваемых в этих запросах и заявлениях. Направление кредитными организациями запросов, заявлений в Банк России и рассмотрение им этих обращений конечно же не является обжалованием правовых актов, решений и действий (бездействия) Банка России в административном порядке, но тем не менее представляется процедурой, весьма близкой к этому, поскольку в ее рамках возможно внесудебное урегулирование спорных вопросов, возникающих между кредитными организациями и Банком России.

С нормой ч. 2 комментируемой статьи согласуется положение ч. 2 ст. 77 Закона о Банке России, в соответствии с которым Банк России обязан давать ответ в письменной форме кредитной организации по вопросам, отнесенным к его компетенции, не позднее чем в месячный срок со дня получения письменного запроса кредитной организации. Однако, необходимо иметь в виду, что там же предусмотрена возможность продления Банком России при необходимости срока рассмотрения указанного запроса, но не более чем на один месяц.

Следует также отметить, что Федеральным законом от 2 мая 2006 г. N 59-ФЗ "О порядке рассмотрения обращений граждан Российской Федерации"(183), как определено в ч. 1 его ст. 1, регулируются правоотношения, связанные с реализацией гражданином РФ закрепленного за ним Конституцией РФ права на обращение в государственные органы и органы местного самоуправления, а также устанавливается порядок рассмотрения обращений граждан государственными органами, органами местного самоуправления и должностными лицами.

Как видно, кредитные организации не являются субъектами правоотношений, регулируемых названным Законом. В то же время граждане РФ на основании ст. 33 Конституции РФ имеют право обращаться лично, а также направлять индивидуальные и коллективные обращения в Банк России, а Банк России обязан рассматривать такие обращения в порядке, установленном данным Законом.

3. В соответствии с нормой ч. 3 комментируемой статьи споры между кредитной организацией и ее клиентами (физическими и юридическими лицами) разрешаются в порядке, предусмотренном федеральными законами.

В данной норме речь идет о порядке разрешения гражданско-правовых споров, т.е. споров, вытекающих из гражданско-правовых отношений, формально равноправными сторонами в которых являются кредитная организация и ее клиент. Согласно норме ч. 1 ст. 30 комментируемого Закона отношения между кредитными организациями и их клиентами осуществляются на основе договоров, если иное не предусмотрено федеральным законом. В указанной норме о такой же основе взаимоотношений говорится про Банк России и кредитные организации, в связи с чем норму ч. 3 комментируемой статьи можно было бы распространить и на разрешение гражданско-правовых споров между Банком России и кредитными организациями (тех споров, которые не связаны с осуществлением Банком России функций органа банковского регулирования и органа банковского надзора).

Согласно п. 1 ст. 11 части первой ГК РФ защиту нарушенных или оспоренных гражданских прав осуществляет в соответствии с подведомственностью дел, установленной процессуальным законодательством, суд, арбитражный суд или третейский суд. Указанное процессуальное законодательство - это ГПК РФ, АПК РФ и Федеральный закон от 24 июля 2002 г. N 102-ФЗ "О третейских судах в Российской Федерации"(184).

Способы защиты гражданских прав определены в ст. 12 части первой ГК РФ, согласно которой защита гражданских прав осуществляется путем:

признания права;

восстановления положения, существовавшего до нарушения права, и пресечения действий, нарушающих право или создающих угрозу его нарушения;

признания оспоримой сделки недействительной и применения последствий ее недействительности, применения последствий недействительности ничтожной сделки;

признания недействительным акта государственного органа или органа местного самоуправления;

самозащиты права;

присуждения к исполнению обязанности в натуре;

возмещения убытков;

взыскания неустойки;

компенсации морального вреда;

прекращения или изменения правоотношения;

неприменения судом акта государственного органа или органа местного самоуправления, противоречащего закону;

иными способами, предусмотренными законом.

Статья 22. Филиалы, представительства и внутренние структурные подразделения кредитной организации

1-4. Комментируемая статья посвящена обособленным подразделениям кредитных организаций - филиалам, представительствам и внутренним структурным подразделениям, открываемым на территории России. Создание российскими кредитными организациями своих филиалов и представительств на территории иностранных государств (как и учреждение российскими кредитными организациями дочерних организаций на территории иностранных государств или приобретение статуса основного общества в отношении организаций на территории иностранных государств) регламентирует глава V комментируемого Закона, состоящая из единственной статьи 35.

В нормах ч. 1 и 2 комментируемой статьи определены понятия представительства и филиала кредитной организации. Данные нормы основаны на следующих общих положениях п. 1 и 2 ст. 55 части первой ГК РФ о представительствах и филиалах юридического лица:

филиалом является обособленное подразделение юридического лица, расположенное вне места его нахождения и осуществляющее все его функции или их часть, в т.ч. функции представительства (п. 2 ст. 55 ГК РФ). В норме ч. 1 комментируемой статьи лишь детализировано, что применительно к кредитной организации речь идет об осуществлении ее филиалом всей или части банковских операций, предусмотренных лицензией Банка России, выданной кредитной организации (в данную норму не включено указание на то, что филиалом кредитной организации осуществляются и функции представительства; однако, вряд ли это можно считать запретом на осуществление филиалом кредитной организации такой функции; более того, без представления интересов кредитной организации и осуществления их защиты деятельность филиала данной организации просто немыслима);

представительством является обособленное подразделение юридического лица, расположенное вне места его нахождения, которое представляет интересы юридического лица и осуществляет их защиту (п. 1 ст. 55 ГК РФ). Детализируя данное положение, норма ч. 2 комментируемой статьи прямо указывает на то, что представительство кредитной организации не имеет права осуществлять банковские операции.

Нормы ч. 3 и 4 практически воспроизводят следующие общие положения п. 3 ст. 55 ГК РФ, регламентирующие правовой статус представительств и филиалов юридического лица: представительства и филиалы не являются юридическими лицами; они наделяются имуществом создавшим их юридическим лицом и действуют на основании утвержденных им положений; руководители представительств и филиалов назначаются юридическим лицом и действуют на основании его доверенности.

Единственное, что из положений ст. 55 ГК РФ не нашло отражение в нормах комментируемой статьи, - это то, что согласно п. 3 указанной статьи представительства и филиалы должны быть указаны в учредительных документах создавшего их юридического лица. Однако, данное положение учтено в п. 3 ч. 2 ст. 10 комментируемого Закона, в соответствии с которым сведения об адресе (месте нахождения) обособленных подразделений кредитной организации должны содержаться в уставе кредитной организации.

Следует также отметить, что положения ст. 55 ГК РФ воспроизведены в ст. 5 Закона об АО в отношении филиалов и представительств акционерных обществ и в ст. 5 Закона об ООО в отношении филиалов и представительств обществ с ограниченной ответственностью. При этом прямо установлено, что филиал и представительство осуществляют деятельность от имени создавшего их общества и что ответственность за деятельность филиала и представительства несет создавшее их общество (п. 5 ст. 5 Закона об АО, п. 4 ст. 5 Закона об ООО).

Разъяснения в отношении применения положений п. 3 ст. 55 ГК РФ, согласно которым представительства и филиалы не являются юридическими лицами, их руководители назначаются юридическим лицом и действуют на основании его доверенности, давались в п. 20 постановления Пленума ВС России и Пленума ВАС России от 1 июля 1996 г. N 6/8 "О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации":

необходимо иметь в виду, что соответствующие полномочия руководителя филиала (представительства) должны быть удостоверены доверенностью и не могут основываться лишь на указаниях, содержащихся в учредительных документах юридического лица, положении о филиале (представительстве) и т.п., либо явствовать из обстановки, в которой действует руководитель филиала;

при разрешении спора, вытекающего из договора, подписанного руководителем филиала (представительства) от имени филиала и без ссылки на то, что договор заключен от имени юридического лица и по его доверенности, следует выяснить, имелись ли у руководителя филиала (представительства) на момент подписания договора соответствующие полномочия, выраженные в положении о филиале и доверенности. Сделки, совершенные руководителем филиала (представительства) при наличии таких полномочий, следует считать совершенными от имени юридического лица;

необходимо также учитывать, что руководитель филиала (представительства) вправе передоверить совершение действий, на которые он уполномочен доверенностью, другому лицу с соблюдением правил, предусмотренных статьей 187 "Передоверие" части первой ГК РФ.

5. В соответствии с нормой ч. 5 комментируемой статьи кредитная организация открывает на территории России филиалы и представительства с момента уведомления Банка России. Иначе говоря, рассматриваемой нормой установлен уведомительный порядок открытия кредитными организациями своих филиалов и представительств на территории России (о порядке создания российской кредитной организацией филиалов и представительств на территории иностранного государства см. комментарий к ст. 35 Закона).

Норма ч. 5 комментируемой статьи также определяет требования к содержанию такого уведомления. В нем, в частности, должны указываться:

почтовый адрес филиала (представительства);

полномочия и функции филиала (представительства);

сведения о руководителях филиала (представительства), т.е.

масштабы и характер планируемых операций.

Кроме того, согласно рассматриваемой норме в Банк России должны представляться оттиск печати и образцы подписей руководителей филиала (представительства).

Порядок открытия (закрытия) филиалов и представительств кредитной организации на территории России на основании норм комментируемого Закона определен в положениях гл. 9-11 неоднократно упоминаемой выше Инструкции Банка России от 14 января 2004 г. N 109-И "О порядке принятия Банком России решения о государственной регистрации кредитных организаций и выдаче лицензий на осуществление банковских операций" (в ред. последующих изменений). В приложении 11 к названной Инструкции приведена форма уведомления кредитной организации об открытии (изменении реквизитов, о закрытии) обособленного подразделения.

Как говорилось выше (см. комментарий к ст. 10 Закона), в соответствии с основанными на п. 3 ст. 52 части первой ГК РФ положениями п. 6 ст. 5 Закона об АО (в ред. Федерального закона от 7 августа 2001 г. N 120-ФЗ) и п. 5 ст. 5 Закона об ООО сообщения об изменениях в уставе общества, связанных с изменением сведений о его филиалах и представительствах, представляются органу государственной регистрации юридических лиц в уведомительном порядке; указанные изменения в уставе общества вступают в силу для третьих лиц с момента уведомления о таких изменениях органа, осуществляющего государственную регистрацию юридических лиц.

Уведомление о внесении изменений в учредительные документы юридического лица в таких случаях регламентировано статьей 19 Закона о госрегистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей, согласно п. 1 которой в случаях, установленных федеральными законами, юридическое лицо представляет в регистрирующий орган по месту своего нахождения подписанное заявителем уведомление о внесении изменений в учредительные документы, решение о внесении изменений в учредительные документы и изменения. Форма Уведомления о внесении изменений в учредительные документы юридического лица (форма N Р13002) утверждена постановлением Правительства РФ от 19 июня 2002 г. N 439 (в ред. последующих изменений). Порядок заполнения данной формы приведен в ч. VII Методических разъяснений по порядку заполнения форм документов, используемых при государственной регистрации юридического лица, утв. приказом ФНС России от 1 ноября 2004 г. N САЭ-3-09/16@ (однако, данный порядок не учитывает изменений, внесенных в указанное постановление Правительства РФ).

В комментируемом Законе по не вполне понятной причине ничего не говорится об указанном уведомлении, предусмотренном в п. 1 ст. 19 Закона о госрегистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей. Однако, данное уведомление по форме, утвержденной Правительством РФ, упоминается в п. 7 Регламента взаимодействия Министерства Российской Федерации по налогам и сборам и Центрального банка Российской Федерации по вопросам государственной регистрации кредитных организаций, утвержденного на основании норм ст. 10 и 12 комментируемого Закона МНС России и Банком России 26 июня 2002 г. N БГ-16-09/86/01-33/2202. При этом предусмотрено, что территориальное учреждение Банка России не позднее рабочего дня, следующего за днем получения от кредитной организации уведомления о внесении таких изменений в свои учредительные документы, направляет в уполномоченный регистрирующий орган один экземпляр полученного уведомления с сопроводительным письмом; уполномоченный регистрирующий орган после получения указанных документов осуществляет те же действия, которые предусмотрены для государственной регистрации изменений, вносимых в учредительные документы кредитной организации (см. комментарий к ст. 10 Закона).

Необходимо иметь в виду, что согласно нормам 5 и 6 ст. 11.1 комментируемого Закона кредитная организация обязана в письменной форме уведомлять Банк России обо всех предполагаемых назначениях на должности руководителя, заместителей руководителя, главного бухгалтера, заместителей главного бухгалтера филиала кредитной организации, а также об освобождении от указанных должностей.

Следует также отметить, что приказом Банка России от 11 сентября 1997 г. N 02-394 в целях обеспечения экономических условий устойчивого функционирования банковской системы РФ введена в действие Инструкция N 65 "О порядке осуществления надзора за банками, имеющими филиалы"(185) (в ред. последующих изменений). Как отмечается в данной действующей и в настоящее время Инструкции, необходимость выделения банков, имеющих филиалы, в самостоятельную надзорную категорию обусловлена тем, что эти банки наряду с общими рисками, присущими банковской деятельности, подвержены повышенным региональному и страновому рискам, а также дополнительному риску потери такими банками управляемости.

6. Часть 6 в комментируемой статье отсутствует, поскольку она утратила силу в соответствии с Федеральным законом от 21 июля 2005 г. N 106-ФЗ (в норме ч. 6 статьи предусматривалось, что за открытие филиалов кредитных организаций уплачивается государственная пошлина в размерах и порядке, которые установлены законодательством РФ о налогах и сборах). Однако принятый позднее Федеральный закон от 3 марта 2008 г. N 20-ФЗ, как указано в его тексте, дополнил данную статью новыми частями 8-10 (т.е. часть 7 статьи не признана частью 6). Соответственно, нумерация частей комментируемой стати не изменилась.

7. В соответствии с нормой ч. 7 комментируемой статьи филиалы кредитной организации с иностранными инвестициями на территории России регистрируются Банком России в установленном им порядке.

На основании данной нормы в п. 28 упоминавшегося выше (см. комментарий к ст. 17 Закона) Положения Банка России от 23 апреля 1997 г. N 437 "Об особенностях регистрации кредитных организаций с иностранными инвестициями и о порядке получения предварительного разрешения Банка России на увеличение уставного капитала зарегистрированной кредитной организации за счет средств нерезидентов" (в ред. последующих изменений) установлено, что дочерняя кредитная организация иностранного банка (резидент) вправе открывать на территории России филиалы в соответствии с законодательством РФ и нормативными актами Банка России после получения предварительного разрешения. Там же определен порядок получения такого разрешения. После получения разрешения дочерняя кредитная организация иностранного банка открывает филиал в порядке, установленном указанной выше Инструкцией Банка России от 14 января 2004 г. N 109-И.

8-10. В норме ч. 8 комментируемой статьи определено понятие внутреннего структурного подразделения кредитной организации (ее филиала) - таковым является подразделение, расположенное вне места нахождения кредитной организации (ее филиала) и осуществляющее от ее имени банковские операции, перечень которых установлен нормативными актами Банка России, в рамках лицензии Банка России, выданной кредитной организации (положения о филиале кредитной организации).

Норма ч. 9 данной статьи предусматривает, что внутренние структурные подразделения кредитной организации (ее филиала) вне мест ее (его) нахождения открываются в формах и порядке, которые установлены нормативными актами Банка России (при этом не вполне понятна причина, по которой в норме указано на то, что внутренние структурные подразделения кредитной организации, ее филиала открываются вне мест ее, его нахождения, поскольку это является одним из признаков такого подразделения, прямо указанного в норме ч. 8 статьи).

В соответствии с нормой ч. 10 статьи полномочие филиала кредитной организации на принятие решения об открытии внутреннего структурного подразделения должно быть предусмотрено положением о филиале кредитной организации.

Выше говорилось, что данные нормы включены в комментируемую статью в соответствии с Федеральным законом от 3 марта 2008 г. N 20-ФЗ. Как отмечалось авторами законопроекта, принятого в качестве указанного Закона (см. пояснительную записку(186)), целью таких изменений является развитие банковской сети в регионах и создание более благоприятных условий для выравнивания возможностей доступа к банковским услугам в российских регионах.

При работе над законопроектом высказывалось справедливое критическое замечание о том, что новелла о внутренних структурных подразделениях кредитной организации (безусловно, прогрессивная новелла) не согласуется с приведенными выше положениями ст. 55 части первой ГК РФ, предусматривающими расположение вне мест нахождения юридического лица только таких его обособленных подразделений, как филиалы и представительства. Тем не менее, Федеральный закон от 3 марта 2008 г. N 20-ФЗ принят практически в той же редакции, что и внесенный в Государственную Думу законопроект, а статья 55 ГК РФ оставлена без изменений.

Следует отметить, что указанный Закон заполнил пробелы в правовом регулировании в части предоставления права кредитным организациям образовывать внутренние структурные подразделения вне места нахождения кредитной организации или ее филиала лишь на законодательном уровне. Банк России, опережая законодателя, регламентировал данный вопрос задолго до принятия этого Закона.

В настоящее время соответствующие вопросы открытия (закрытия) и изменения местонахождения внутренних структурных подразделений кредитной организации (филиала) на территории России урегулированы положениями гл. 9 и 12 все той же упоминаемой выше Инструкции Банка России от 14 января 2004 г. N 109-И "О порядке принятия Банком России решения о государственной регистрации кредитных организаций и выдаче лицензий на осуществление банковских операций" (в ред. последующих изменений).

Названная Инструкция указывает на такие формы внутренних структурных подразделений кредитной организации (ее филиала), как дополнительные офисы, кредитно-кассовые офисы, операционные офисы, операционные кассы вне кассового узла, обменные пункты, а также иные внутренние структурные подразделения, предусмотренные нормативными актами Банка России. При этом установлено следующее:

дополнительный офис вправе осуществлять все или часть банковских операций, предусмотренных выданной кредитной организации лицензией на осуществление банковских операций (положением о филиале);

операционный офис вправе осуществлять все или часть банковских операций, предусмотренных выданной кредитной организации лицензией на осуществление банковских операций (положением о филиале), за исключением случая, когда операционный офис находится вне пределов территории, подведомственной территориальному учреждению Банка России, осуществляющему надзор за деятельностью кредитной организации (филиала). Для указанного случая предусмотрен перечень операций, которые операционный офис осуществлять не вправе;

кредитно-кассовый офис в установленном Банком России порядке вправе осуществлять операции по предоставлению денежных средств субъектам малого предпринимательства и физическим лицам, а также по их возврату (погашению), осуществлять кассовое обслуживание юридических и физических лиц, осуществлять прием наличной валюты РФ и иностранной валюты для осуществления перевода по поручению физического лица без открытия банковского счета;

операционная касса вне кассового узла вправе осуществлять кассовые операции с юридическими и физическими лицами, осуществлять прием наличной валюты РФ и иностранной валюты для осуществления перевода по поручению физического лица без открытия банковского счета, а также отдельные виды банковских операций и иных сделок с наличной иностранной валютой и валютой РФ, чеками (в т.ч. дорожными чеками), номинальная стоимость которых указана в иностранной валюте.

Порядок открытия (закрытия) обменного пункта, а также перечень отдельных видов банковских операций и иных сделок, которые он вправе осуществлять, установлены Инструкцией Банка России от 28 апреля 2004 г. N 113-И "О порядке открытия, закрытия, организации работы обменных пунктов и порядке осуществления уполномоченными банками отдельных видов банковских операций и иных сделок с наличной иностранной валютой и валютой Российской Федерации, чеками (в том числе дорожными чеками), номинальная стоимость которых указана в иностранной валюте, с участием физических лиц"(187) (в ред. последующих изменений).

Указанием Банка России от 7 февраля 2005 г. N 1548-У(188) (в ред. последующих изменений) установлен порядок открытия (закрытия) и организации работы передвижного пункта кассовых операций банка (филиала) (ППКО). Согласно данному Указанию банк (филиал) вправе открывать ППКО, который является его внутренним структурным подразделением, функционирующим на базе автотранспортного средства.

Статья 23. Ликвидация или реорганизация кредитной организации

1. Норма ч. 1 комментируемой статьи устанавливает, что ликвидация или реорганизация кредитной организации осуществляется в соответствии с федеральными законами с учетом требований комментируемого Закона. Среди основных законодательных актов, в соответствии с которыми осуществляется ликвидация и реорганизация кредитной организации, следует назвать часть первую ГК РФ, Закон об АО, Закон об ООО, Закон о банкротстве, Закон о банкротстве кредитных организаций. Установление комментируемым Законом особенностей ликвидации и реорганизации кредитной организации согласуется с положениями п. 3 ст. 1 Закона об АО (в ред. Федерального закона от 7 августа 2001 г. N 120-ФЗ) и п. 2 ст. 1 Закона об ООО, в соответствии с которыми особенности ликвидации и реорганизации соответственно акционерных обществ и обществ с ограниченной ответственностью в сфере банковской деятельности определяется федеральным законом.

В п. 1 ст. 61 части первой ГК РФ определено, что ликвидация юридического лица влечет его прекращение без перехода прав и обязанностей в порядке правопреемства к другим лицам.

Реорганизацией юридического лица согласно общетеоретическим положениям является его прекращение с переходом прав и обязанностей реорганизованного лица в порядке правопреемства в зависимости от формы реорганизации к другому юридическому лицу или вновь возникшему юридическому лицу (вновь возникшим юридическим лицам).

В п. 1 ст. 57 части первой ГК РФ названы 5 форм реорганизации юридического лица - слияние, присоединение, разделение, выделение и преобразование. Общие положения о правопреемстве при реорганизации юридических лиц в зависимости от формы реорганизации закреплены в ст. 58 данного Кодекса:

при слиянии юридических лиц права и обязанности каждого из них переходят к вновь возникшему юридическому лицу в соответствии с передаточным актом (п. 1);

при присоединении юридического лица к другому юридическому лицу к последнему переходят права и обязанности присоединенного юридического лица в соответствии с передаточным актом (п. 2);

при разделении юридического лица его права и обязанности переходят к вновь возникшим юридическим лицам в соответствии с разделительным балансом (п. 3);

при выделении из состава юридического лица одного или нескольких юридических лиц к каждому из них переходят права и обязанности реорганизованного юридического лица в соответствии с разделительным балансом (п. 4);

при преобразовании юридического лица одного вида в юридическое лицо другого вида (изменении организационно-правовой формы) к вновь возникшему юридическому лицу переходят права и обязанности реорганизованного юридического лица в соответствии с передаточным актом (п. 5).

Как указано в норме ч. 1 комментируемой статьи, государственная регистрация кредитной организации в связи с ее ликвидацией и государственная регистрация кредитной организации, создаваемой путем ее реорганизации, осуществляются в порядке, предусмотренном Законом о госрегистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей, с учетом особенностей, установленных комментируемым Законом и принимаемыми в соответствии с ним нормативными актами Банка России. Речь идет о том, что при этом подлежит применению специальный порядок государственной регистрации кредитных организаций, о котором говорится в норме ч. 1 ст. 12 комментируемого Закона: кредитные организации подлежат государственной регистрации в соответствии с Законом о госрегистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей с учетом установленного комментируемым Законом специального порядка государственной регистрации кредитных организаций.

Одним из элементов такого специального порядка является то, что сведения и документы, необходимые для осуществления государственной регистрации кредитной организации в связи с ее ликвидацией и государственной регистрации кредитной организации, создаваемой путем реорганизации, согласно норме ч. 1 комментируемой статьи представляются в Банк России.

Перечень указанных сведений и документов, а также порядок их представления определяется Банком России. В рамках реализации данного полномочия перечень сведений и документов, необходимых для осуществления государственной регистрации кредитной организации в связи с ее ликвидацией, а также порядок их представления в Банк России установлены Указанием Банка России от 21 января 2003 г. N 1241-У "О перечне сведений и документов, необходимых для осуществления государственной регистрации кредитной организации в связи с ее ликвидацией, и порядке их представления в Банк России"(189).

Названное Указание наряду с прочим учитывает положения п. 1 ст. 21 Закона о госрегистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей (в ред. Федерального закона от 19 июля 2007 г. N 140-ФЗ(190)), в соответствии с которыми для государственной регистрации в связи с ликвидацией юридического лица в уполномоченный регистрирующий орган (см. ниже) представляются следующие документы:

а) подписанное заявителем заявление о государственной регистрации по форме, утвержденной Правительством РФ. В заявлении подтверждается, что соблюден установленный федеральным законом порядок ликвидации юридического лица, расчеты с его кредиторами завершены и вопросы ликвидации юридического лица согласованы с соответствующими государственными органами и (или) муниципальными органами в установленных федеральным законом случаях.

Форма Заявления о государственной регистрации юридического лица в связи с его ликвидацией (форма N Р16001) утверждена постановлением Правительства РФ от 19 июня 2002 г. N 439 (в ред. последующих изменений). Порядок заполнения данной формы приведен в ч. VI Методических разъяснений по порядку заполнения форм документов, используемых при государственной регистрации юридического лица, утв. приказом ФНС России от 1 ноября 2004 г. N САЭ-3-09/16@ (однако, данный порядок не учитывает изменений, внесенных в указанное постановление Правительства РФ);

б) ликвидационный баланс;

в) документ об уплате государственной пошлины.

Согласно подп. 1 и 3 п. 1 ст. 333.33 гл. 25.3 части второй НК РФ (глава введена Федеральным законом от 2 ноября 2004 г. N 127-ФЗ) за государственную регистрацию ликвидации юридического лица, за исключением случаев, когда ликвидация юридического лица производится в порядке применения процедуры банкротства, уплачивается государственная пошлина в размере 400 руб.;

г) документ, подтверждающий представление в территориальный орган Пенсионного фонда РФ сведений в соответствии с подп. 1-8 п. 2 ст. 6 и п. 2 ст. 11 Федерального закона от 1 апреля 1996 г. N 27-ФЗ "Об индивидуальном (персонифицированном) учете в системе обязательного пенсионного страхования"(191).

В соответствии с п. 2 ст. 21 Закона о госрегистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей (в ред. Федерального закона от 2 ноября 2004 г. N 127-ФЗ) при ликвидации юридического лица в случае применения процедуры банкротства в регистрирующий орган представляется определение арбитражного суда о завершении конкурсного производства.

Перечень сведений и документов, необходимых для осуществления государственной регистрации кредитной организации в связи с ее реорганизацией, а также порядок их представления в Банк России установлены разделом V неоднократно упоминаемой выше Инструкции Банка России от 14 января 2004 г. N 109-И "О порядке принятия Банком России решения о государственной регистрации кредитных организаций и выдаче лицензий на осуществление банковских операций" (в ред. последующих изменений), а при реорганизации кредитных организаций в форме слияния и присоединения - также Положением Банка России от 4 июня 2003 г. N 230-П "О реорганизации кредитных организаций в форме слияния и присоединения"(192) (в ред. последующих изменений). Названное Положение определяет перечень сведений и документов, необходимых для осуществления государственной регистрации кредитной организации, создаваемой путем реорганизации в форме слияния, государственной регистрации изменений в учредительные документы (учредительных документов в новой редакции) кредитной организации в связи с реорганизацией в форме присоединения, порядок их представления и рассмотрения в Банке России, а также регулирует особенности лицензирования деятельности кредитных организаций при реорганизации в форме слияния и присоединения.

Как Инструкция Банка России N 109-И, так и Положение Банка России N 230-П учитывают положения Закона о госрегистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей, определяющие перечни документов, необходимых для государственной регистрации юридического лица, создаваемого путем реорганизации, а также государственной регистрации изменений в учредительные документы в связи с реорганизацией.

В соответствии с п. 1 ст. 14 Закона о госрегистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей (в ред. Федерального закона от 19 июля 2007 г. N 140-ФЗ) при государственной регистрации юридического лица, создаваемого путем реорганизации (преобразования, слияния, разделения, выделения), в уполномоченный регистрирующий орган (см. ниже) представляются следующие документы:

а) подписанное заявителем заявление о государственной регистрации каждого вновь возникающего юридического лица, создаваемого путем реорганизации, по форме, утвержденной Правительством РФ. В заявлении подтверждается, что учредительные документы созданных путем реорганизации юридических лиц соответствуют установленным законодательством РФ требованиям к учредительным документам юридического лица данной организационно-правовой формы, что сведения, содержащиеся в этих учредительных документах и заявлении о государственной регистрации, достоверны, что передаточный акт или разделительный баланс содержит положения о правопреемстве по всем обязательствам вновь возникшего юридического лица в отношении всех его кредиторов, что все кредиторы реорганизуемого лица уведомлены в письменной форме о реорганизации и в установленных законом случаях вопросы реорганизации юридического лица согласованы с соответствующими государственными органами и (или) органами местного самоуправления.

Форма Заявления о государственной регистрации юридического лица, создаваемого путем реорганизации (форма N Р12001) утверждена постановлением Правительства РФ от 19 июня 2002 г. N 439 (в ред. последующих изменений). Порядок заполнения данной формы приведен в ч. III Методических разъяснений по порядку заполнения форм документов, используемых при государственной регистрации юридического лица, утв. приказом ФНС России от 1 ноября 2004 г. N САЭ-3-09/16@ (однако, данный порядок не учитывает изменений, внесенных в указанное постановление Правительства РФ);

б) учредительные документы каждого вновь возникающего юридического лица, создаваемого путем реорганизации (подлинники или засвидетельствованные в нотариальном порядке копии);

в) решение о реорганизации юридического лица;

г) договор о слиянии в случаях, предусмотренных федеральными законами;

д) передаточный акт или разделительный баланс;

е) документ об уплате государственной пошлины.

Как установлено в подп. 1 п. 1 ст. 333.33 гл. 25.3 "Государственная пошлина" части второй НК РФ (глава введена Федеральным законом от 2 ноября 2004 г. N 127-ФЗ), за государственную регистрацию юридического лица, за исключением государственной регистрации ликвидации юридических лиц госпошлина уплачивается в размере 2 тыс. руб.;

ж) документ, подтверждающий представление в территориальный орган Пенсионного фонда РФ сведений в соответствии с подп. 1-8 п. 2 ст. 6 и п. 2 ст. 11 Федерального закона "Об индивидуальном (персонифицированном) учете в системе обязательного пенсионного страхования".

О документах, представляемых для государственной регистрации изменений, вносимых в учредительные документы юридического лица, см. комментарий к ст. 10 Закона.

2. Как установлено в норме ч. 2 ст. 12 комментируемого Закона, решение о государственной регистрации кредитной организации в связи с ее ликвидацией или государственной регистрации кредитной организации, создаваемой путем ее реорганизации, принимается Банком России, а внесение в ЕГРЮЛ сведений о создании, реорганизации и ликвидации кредитных организаций осуществляется уполномоченным регистрирующим органом на основании решения Банка России. На основании данных положений норма ч. 2 комментируемой статьи предусматривает, что Банк России Банк России после принятия решения о государственной регистрации кредитной организации в связи с ее ликвидацией или государственной регистрации кредитной организации, создаваемой путем ее реорганизации, направляет сведения и документы, необходимые для осуществления функций по ведению ЕГРЮЛ, в уполномоченный регистрирующий орган (как говорилось выше, таким органом является ФНС России, см. комментарий к ст. 12 Закона).

При государственной регистрации кредитной организации в связи с ее ликвидацией Банк России направляет в уполномоченный регистрирующий орган документы, предусмотренные статьей 21 Закона о госрегистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей. При государственной регистрации кредитной организации, создаваемой путем реорганизации (преобразование, слияние, разделение, выделение), Банк России направляет в уполномоченный регистрирующий орган документы, предусмотренные пунктом 1 ст. 14 названного Закона. В случае реорганизации в формах присоединения и выделения представляются документы, предусмотренные пунктом 1 ст. 17 данного Закона (о таких документах см. выше).

3. В соответствии с нормой ч. 3 комментируемой статьи, основанной на приведенных положениях ч. 2 ст. 12 комментируемого Закона, уполномоченный регистрирующий орган на основании решения, принятого Банком России, и представленных им необходимых сведений и документов в срок не более чем 5 рабочих дней со дня получения необходимых сведений и документов вносит в ЕГРЮЛ соответствующую запись и не позднее рабочего дня, следующего за днем внесения соответствующей записи, сообщает об этом в Банк России. Указанный срок внесения записи в ЕГРЮЛ согласуется с положением п. 1 ст. 8 Закона о госрегистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей, устанавливающим, что государственная регистрация осуществляется в срок не более чем 5 рабочих дней со дня представления документов в регистрирующий орган.

4. Норма ч. 4 комментируемой статьи предусматривает, что взаимодействие Банка России и уполномоченного регистрирующего органа по вопросу о государственной регистрации кредитной организации в связи с ее ликвидацией или о государственной регистрации кредитной организации, создаваемой путем реорганизации, осуществляется в порядке, согласованном Банком России с уполномоченным регистрирующим органом. Точно также в нормах ч. 4 ст. 10 и ч. 2 ст. 12 комментируемого Закона предусмотрено, что в порядке, согласованном Банком России с уполномоченным регистрирующим органом, осуществляется взаимодействие Банка России с уполномоченным регистрирующим органом по вопросам государственной регистрации изменений, вносимых в учредительные документы кредитной организации, и государственной регистрации кредитных организаций. Как говорилось выше (см. комментарий к ст. 10 Закона), в рамках реализации данных норм МНС России и Банком России 26 июня 2002 г. утвержден Регламент взаимодействия Министерства Российской Федерации по налогам и сборам и Центрального банка Российской Федерации по вопросам государственной регистрации кредитных организаций.

5. В норме ч. 5 комментируемой статьи установлен предельный срок государственной регистрации кредитной организации в связи с ее ликвидацией - 45 рабочих дней со дня представления в Банк России всех оформленных в установленном порядке документов.

В пределах данного срока в соответствии с Указанием Банка России от 21 января 2003 г. N 1241-У "О перечне сведений и документов, необходимых для осуществления государственной регистрации кредитной организации в связи с ее ликвидацией, и порядке их представления в Банк России":

территориальное учреждение Банка России по месту нахождения ликвидируемой кредитной организации в течение 10 рабочих дней со дня получения от органа, осуществляющего ликвидацию, документов, предусмотренных данным Указанием, направляет в Банк России заключение о результатах работы органа, осуществляющего ликвидацию;

перед вынесением вопроса о регистрации кредитной организации в связи с ее ликвидацией на рассмотрение Комитета банковского надзора Банка России территориальное учреждение Банка России по запросу Департамента лицензирования деятельности и финансового оздоровления кредитных организаций Банка России представляет подтверждение указанного заключения, а также поступившие в период рассмотрения заключения в Банке России данные о жалобах кредиторов и других обстоятельствах, имеющих значение для всесторонней и полной оценки деятельности органа, осуществляющего ликвидацию, а также копии писем территориального учреждения Банка России в правоохранительные и судебные органы по вопросам соответствия ликвидационных процедур требованиям законодательства РФ.

6. Норма ч. 6 комментируемой статьи устанавливает предельный срок государственной регистрации кредитной организации, создаваемой путем реорганизации, - 6 месяцев со дня представления в Банк России всех оформленных в установленном порядке документов, т.е. точно такой же предельный срок, который установлен в норме ч. 2 ст. 15 комментируемого Закона для принятия Банком России решения о государственной регистрации кредитной организации, создаваемой путем учреждения, и выдаче лицензии на осуществление банковских операций или об отказе в этом.

Сроки соответствующих процедур при осуществлении государственной регистрации кредитной организации, создаваемой путем реорганизации, и выдаче лицензии на осуществление банковских операций применительно к формам реорганизации определены в Инструкции Банка России от 14 января 2004 г. N 109-И "О порядке принятия Банком России решения о государственной регистрации кредитных организаций и выдаче лицензий на осуществление банковских операций" и Положением Банка России от 4 июня 2003 г. N 230-П "О реорганизации кредитных организаций в форме слияния и присоединения".

7. В норме ч. 7 комментируемой статьи предусмотрено право Банка России запретить реорганизацию кредитной организации, если в результате ее проведения возникнут основания для применения мер по предупреждению несостоятельности (банкротства), предусмотренные Законом о банкротстве кредитных организаций. Это же право Банка России, но в виде меры, применяемой Банком России в порядке надзора в случае нарушения кредитной организацией федеральных законов и нормативных актов Банка России, предусмотрено в п. 6 ч. 2 ст. 74 Закона о Банке России (см. комментарий к ст. 19 Закона).

Основания для осуществления мер по предупреждению банкротства кредитной организации предусмотрены в ст. 4 Закона о банкротстве кредитных организаций (в ред. Федерального закона от 20 августа 2004 г. N 121-ФЗ), согласно которой, если иное не предусмотрено названным Законом, меры по предупреждению банкротства кредитной организации, предусмотренные статьей 3 данного Закона, осуществляются в случаях, когда кредитная организация:

не удовлетворяет неоднократно на протяжении последних шести месяцев требования кредиторов (кредитора) по денежным обязательствам (обязательству) и (или) не исполняет обязанность по уплате обязательных платежей в срок до 3 дней со дня наступления даты их исполнения в связи с отсутствием или недостаточностью денежных средств на корреспондентских счетах кредитной организации;

не удовлетворяет требования кредиторов (кредитора) по денежным обязательствам (обязательству) и (или) не исполняет обязанность по уплате обязательных платежей в сроки, превышающие 3 дня с момента наступления даты их удовлетворения и (или) даты их исполнения, в связи с отсутствием или недостаточностью денежных средств на корреспондентских счетах кредитной организации;

допускает абсолютное снижение величины собственных средств (капитала) по сравнению с их (его) максимальной величиной, достигнутой за последние 12 месяцев, более чем на 20% при одновременном нарушении одного из обязательных нормативов, установленных Банком России;

нарушает норматив достаточности собственных средств (капитала), установленный Банком России;

нарушает норматив текущей ликвидности кредитной организации, установленный Банком России, в течение последнего месяца более чем на 10%;

допускает уменьшение величины собственных средств (капитала) по итогам отчетного месяца ниже размера уставного капитала, определенного учредительными документами кредитной организации, зарегистрированными в порядке, установленном федеральными законами и принимаемыми в соответствии с ними нормативными актами Банка России. В случае возникновения указанного основания в течение первых 2 лет со дня выдачи лицензии на осуществление банковских операций к кредитной организации не применяются меры по предупреждению банкротства.

8. Норма ч. 8 комментируемой статьи для случаев прекращения деятельности кредитной организации на основании решения ее учредителей (участников) предусматривает процедуру аннулирования по решению Банка России лицензии на осуществление банковских операций.

Данная процедура включает представление кредитной организацией в порядке, установленном нормативными актами Банка России, ходатайства в Банк России об аннулировании лицензии. Порядок представления в Банк России ходатайства кредитной организации об аннулировании лицензии на осуществление банковских операций в случае прекращения деятельности в порядке ликвидации кредитной организации на основании решения ее учредителей (участников) установлен Указанием Банка России от 1 марта 2000 г. N 749-У "О порядке представления в Банк России ходатайства кредитной организации об аннулировании лицензии на осуществление банковских операций при прекращении деятельности в порядке ликвидации кредитной организации на основании решения ее учредителей (участников)"(193) (данное Указание не распространяется на кредитные организации, учредители (участники) которых приняли решение о добровольном объявлении о банкротстве кредитной организации и ее ликвидации).

Согласно названному Указанию учредители (участники), принявшие в установленном порядке решение о прекращении деятельности в порядке ликвидации кредитной организации, обязаны в течение 5 рабочих дней с даты принятия указанного решения направить в территориальное учреждение Банка России по месту нахождения кредитной организации письменное сообщение о принятом решении, а также ходатайство об аннулировании лицензии на осуществление банковских операций.

Указанием Банка России N 749-У также предусмотрено, что в случае, если кредитная организация осуществляет размещение эмиссионных ценных бумаг и итоги эмиссии еще не зарегистрированы регистрирующим органом, то наряду с принятием решения о прекращении ее деятельности в порядке ликвидации на общем собрании участников кредитной организации должно быть принято решение о приостановлении размещения таких ценных бумаг и признании выпуска несостоявшимся. В этом случае кредитная организация обязана приостановить эмиссию и довести указанную информацию до сведения лиц, купивших ценные бумаги данного выпуска, и потенциальных владельцев ценных бумаг. В течение 5 рабочих дней кредитная организация обязана представить регистрирующему органу, осуществившему регистрацию выпуска ценных бумаг, протокол общего собрания участников, на котором было принято решение о приостановлении размещения ценных бумаг и признании выпуска несостоявшимся, для подготовки регистрирующим органом уведомления о признании выпуска ценных бумаг несостоявшимся и аннулировании государственной регистрации выпуска ценных бумаг.

9. В норме ч. 9 комментируемой статьи предусмотрены последствия ситуации, когда после принятия решения учредителями (участниками) кредитной организации о ее ликвидации Банком России принято решение об отзыве у нее лицензии на осуществление банковских операций:

в этом случае утрачивают юридическую силу решение учредителей (участников) кредитной организации о ее ликвидации и иные связанные с ним решения учредителей (участников) кредитной организации, а также решения назначенной учредителями (участниками) кредитной организации ликвидационной комиссии (ликвидатора);

кредитная организация подлежит ликвидации в порядке, предусмотренном статьей 23.1 комментируемого Закона, т.е. в порядке принудительной ликвидации. Соответственно, Банк России согласно ч. 8 ст. 20 данного Закона после отзыва лицензии: не позднее рабочего дня, следующего за днем отзыва лицензии, назначает в кредитную организацию временную администрацию в соответствии с требованиями Закона о банкротстве кредитных организаций; совершает действия, предусмотренные статьей 23.1 Закона.

Следует подчеркнуть, что наличие решения учредителей (участников) кредитной организации о ее ликвидации на право Банка России отозвать у кредитной организации лицензию и тем самым начать процедуру принудительной ликвидации данной кредитной организации никак не влияет. Данное правило отличает порядок ликвидации кредитной организации от общего порядка ликвидации юридических лиц. В п. 7 приложения к информационному письму Президиума ВАС России от 13 января 2000 г. N 50 "Обзор практики разрешения споров, связанных с ликвидацией юридических лиц (коммерческих организаций)" разъяснялось, что наличие решения о добровольной ликвидации юридического лица не исключает возможности обращения в суд с иском о его принудительной ликвидации, если имеются основания, предусмотренные пунктом 2 ст. 61 части первой ГК РФ. Однако, там же указано еще на одно условие - если не выполняется решение о добровольной ликвидации юридического лица.

10. Норма ч. 10 комментируемой статьи устанавливает обязанность кредитной организации в случае аннулирования или отзыва лицензии на осуществление банковских операций в течение 15 дней со дня принятия такого решения возвратить указанную лицензию в Банк России. Разумеется, речь идет о подлиннике лицензии.

В упоминавшемся выше Указании Банка России от 1 марта 2000 г. N 749-У уточнено, что в случае аннулирования лицензии кредитная организация обязана возвратить оригинал лицензии в течение пятнадцати рабочих дней с момента принятия Банком России решения в территориальное учреждение Банка России по месту нахождения кредитной организации.

11. В норме ч. 11 комментируемой статьи установлена обязанность учредителей (участников) кредитной организации, принявших решение о ее ликвидации, согласовывать с Банком России:

назначение ликвидационной комиссии (ликвидатора);

утверждение промежуточного ликвидационного баланса и ликвидационного баланса кредитной организации.

О возможности установления законом случаев необходимости утверждения промежуточного ликвидационного баланса и ликвидационного баланса юридического лица по согласованию с уполномоченным государственным органом говорится соответственно в п. 2 и 5 ст. 63 части первой ГК РФ (ред. Федерального закона от 21 марта 2002 г. N 31-ФЗ).

В соответствии с решением Совета директоров Банка России (протокол заседания от 12 января 2007 г. N 1) порядок составления и представления промежуточного ликвидационного баланса и ликвидационного баланса ликвидируемой кредитной организации и их согласования территориальным учреждением Банка России по месту нахождения кредитной организации определен Положением Банка России от 16 января 2007 г. N 301-П "О порядке составления и представления промежуточного ликвидационного баланса и ликвидационного баланса ликвидируемой кредитной организации и их согласования территориальным учреждением Банка России"(194) (в ред. последующих изменений). Названное Положение применяется как при добровольной, так и при принудительной ликвидации кредитной организации.

12. Норма ч. 12 комментируемой статьи применительно к ликвидации кредитной организации воспроизводит положение, которое содержится в п. 8 ст. 63 части первой ГК РФ и п. 6 ст. 22 Закона о госрегистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей и согласно которому ликвидация юридического лица считается завершенной, а юридическое лицо - прекратившим существование после внесения об этом записи в ЕГРЮЛ.

Момент завершения реорганизации юридического лица определяется по следующим правилам ст. 16 Закона о госрегистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей, которые основаны на норме п. 4 ст. 57 части первой ГК РФ:

реорганизация юридического лица в форме преобразования считается завершенной с момента государственной регистрации вновь возникшего юридического лица, а преобразованное юридическое лицо - прекратившим свою деятельность (п. 1);

реорганизация юридических лиц в форме слияния считается завершенной с момента государственной регистрации вновь возникшего юридического лица, а юридические лица, реорганизованные в форме слияния, считаются прекратившими свою деятельность (п. 2);

реорганизация юридического лица в форме разделения с момента государственной регистрации последнего из вновь возникших юридических лиц считается завершенной, а юридическое лицо, реорганизованное в форме разделения, считается прекратившим свою деятельность (п. 3);

реорганизация юридического лица в форме выделения с момента государственной регистрации последнего из вновь возникших юридических лиц считается завершенной (п. 4);

реорганизация юридического лица в форме присоединения с момента внесения в ЕГРЮЛ записи о прекращении деятельности последнего из присоединенных юридических лиц считается завершенной (п. 5).

Статья 23.1. Ликвидация кредитной организации по инициативе Банка России (принудительная ликвидация)

1-2. В ст. 61 части первой ГК РФ, содержащей общие положения о ликвидации юридического лица, различается добровольная и принудительная ликвидация юридического лица. Так, в п. 2 указанной статьи (в ред. Федерального закона от 10 января 2006 г. N 18-ФЗ) наряду с прочим (не приведены положения, которые кредитной организации касаться не могут) предусмотрено, что юридическое лицо может быть ликвидировано:

по решению его учредителей (участников);

по решению суда в случае допущенных при его создании грубых нарушений закона, если эти нарушения носят неустранимый характер, либо осуществления деятельности без надлежащего разрешения (лицензии), либо запрещенной законом, либо с нарушением Конституции РФ, либо с иными неоднократными или грубыми нарушениями закона или иных правовых актов, а также в иных случаях, предусмотренных данным Кодексом.

Ликвидации кредитной организации по решению ее учредителей (участников), т.е. добровольной ликвидации, а точнее особенностям такой ликвидации посвящена статья 23 комментируемого Закона. Комментируемая же статья посвящена принудительной ликвидации, т.е. ликвидации кредитной организации, осуществляемой на основании решения суда по инициативе соответствующего уполномоченного органа.

В соответствии с п. 3 ст. 61 ГК РФ требование о ликвидации юридического лица по указанным выше основаниям может быть предъявлено в суд государственным органом или органом местного самоуправления, которому право на предъявление такого требования предоставлено законом. В отношении принудительной ликвидации кредитной организации правом на обращение в суд комментируемый Закон наделяет Банк России. Более того, из его норм следует, что только Банк России и вправе предъявлять в суд требование о ликвидации кредитной организации (но не о признании кредитной организации несостоятельной (банкротом)).

Право Банка России на обращение в суд с требованием о ликвидации кредитной организации прямо закреплено в нормах комментируемого Закона только после того, как в него были внесены изменения Федеральным законом от 29 декабря 2004 г. N 192-ФЗ (в т.ч. Закон дополнен комментируемой статьей). До этого же об указанном праве Банка России даже потребовалось давать разъяснения в п. 2 приложения к информационному письму Президиума ВАС России от 13 января 2000 г. N 50 "Обзор практики разрешения споров, связанных с ликвидацией юридических лиц (коммерческих организаций)" (см. комментарий к ст. 13 Закона).

Также следует обратить внимание на то, что об обращении в суд с требованием о ликвидации кредитной организации в нормах комментируемого Закона говорится не как о праве, а как об обязанности Банка России, возникающей после отзыва лицензии на осуществление банковских операций. В первоначальной же редакции комментируемой статьи (т.е. в ред. Федерального закона от 31 июля 1998 г. N 151-ФЗ) предусматривалось, что Банк России вправе обратиться в арбитражный суд с требованием о ликвидации кредитной организации независимо от ее финансового состояния, если в кредитной организации, у которой отозвана лицензия на осуществление банковских операций, в течение месяца с момента отзыва указанной лицензии не создана ликвидационная комиссия (ликвидатор) или в отношении ее не применяются процедуры банкротства (до издания Федерального закона от 31 июля 1998 г. N 151-ФЗ об этом говорилось в письме Банка России от 22 мая 1996 г. N 283 "О порядке обращения в арбитражный суд"(195)).

Таким образом, нормы ч. 1 и 2 комментируемой статьи обязывают Банк России в течение 15 дней со дня отзыва у кредитной организации лицензии на осуществление банковских операций обязан обратиться в арбитражный суд (к данным нормам отсылают нормы ч. 7 и 8 ст. 20 комментируемой статьи, предусматривающие последствия отзыва лицензии):

при отсутствии признаков несостоятельности (банкротства) - с требованием о ликвидации кредитной организации (обращение в суд с таким требованием в других нормах комментируемого Закона обозначается "заявление Банка России о принудительной ликвидации кредитной организации");

при наличии признаков несостоятельности (банкротства) - с заявлением о признании кредитной организации несостоятельной (банкротом). При этом установлено, что с таким заявлением Банк России обращается в суд как в случае, если признаки несостоятельности (банкротства) имелись ко дню отзыва лицензии у кредитной организации, так и в случае, если эти признаки установлены назначенной Банком России временной администрацией по управлению кредитной организацией после дня отзыва у кредитной организации лицензии.

Данные положения наряду с прочим основаны на общем правиле, которое закреплено в п. 4 ст. 61 части первой ГК РФ (в ред. Федерального закона от 3 января 2006 г. N 6-ФЗ(196)) и согласно которому в случае, если стоимость имущества юридического лица, за исключением казенного предприятия, учреждения, политической партии и религиозной организации, недостаточна для удовлетворения требований кредиторов, то оно может быть ликвидировано только в порядке, предусмотренном статьей 65 "Несостоятельность (банкротство) юридического лица" данного Кодекса.

В отношении признаков несостоятельности (банкротства) кредитной организации необходимо отметить следующее.

Как определено в п. 1 ст. 2 Закона о банкротстве кредитных организаций (здесь и далее в ред. Федерального закона от 20 августа 2004 г. N 121-ФЗ), под несостоятельностью (банкротством) кредитной организации понимается признанная арбитражным судом ее неспособность удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам и (или) исполнить обязанность по уплате обязательных платежей. В целях названного Закона под обязанностью кредитной организации по уплате обязательных платежей понимается обязанность кредитной организации как самостоятельного налогоплательщика по уплате обязательных платежей в соответствующие бюджеты, которые определены в соответствии с Законом о банкротстве, а также обязанность кредитной организации по исполнению поручений (распоряжений) о перечислении со счетов своих клиентов обязательных платежей в соответствующие бюджеты.

Согласно п. 2 указанной статьи кредитная организация считается неспособной удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам и (или) исполнить обязанность по уплате обязательных платежей, если соответствующие обязанности не исполнены ею в течение 14 дней со дня наступления даты их исполнения и (или) если после отзыва у кредитной организации лицензии на осуществление банковских операций стоимость ее имущества (активов) недостаточна для исполнения обязательств кредитной организации перед ее кредиторами и (или) обязанности по уплате обязательных платежей.

В п. 1 ст. 50.7 Закона о банкротстве кредитных организаций установлено, что заявление о признании кредитной организации банкротом может быть принято арбитражным судом, а производство по делу о банкротстве возбуждено только если сумма требований к кредитной организации в совокупности составляет не менее тысячекратного размера минимального размера оплаты труда, установленного федеральным законом, и если эти требования не исполнены в течение 14 дней со дня наступления даты их исполнения либо если после отзыва у кредитной организации лицензии на осуществление банковских операций стоимость ее имущества (активов) недостаточна для исполнения обязательств кредитной организации перед ее кредиторами и уплаты обязательных платежей. Порядок расчета стоимости имущества (активов) и обязательств кредитной организации в целях признания ее банкротом устанавливает Указание Банка России от 22 декабря 2004 г. N 1533-У "Об определении стоимости имущества (активов) и обязательств кредитной организации"(197) (в ред. последующих изменений).

С учетом положения ст. 5 Федерального закона "О минимальном размере оплаты труда", согласно которому исчисление платежей по гражданско-правовым обязательствам, установленных в зависимости от минимального размера оплаты труда, производится с 1 января 2001 г. исходя из базовой суммы, равной 100 руб., в п. 1 ст. 50.7 Закона о банкротстве кредитных организаций речь идет о сумме 100 тыс. руб.

Как предусмотрено в норме ч. 2 комментируемой статьи, с заявлением о признании кредитной организации несостоятельной (банкротом) Банк России обращается в арбитражный суд в порядке, установленном Законом о банкротстве кредитных организаций. Соответственно, комментируемый Закон каких-либо особенностей порядка такого обращения и рассмотрения его арбитражным судом не устанавливает.

3-4. Норма ч. 3 комментируемой статьи устанавливает, что арбитражный суд рассматривает заявление Банка России о принудительной ликвидации кредитной организации в соответствии с правилами, установленными АПК РФ, и с учетом особенностей, установленных комментируемым Законом.

Рассмотрение арбитражным судом заявления Банка России о принудительной ликвидации кредитной организации в соответствии с правилами, установленными АПК РФ, означает, что при этом подлежат применению общие правила искового производства, установленные данным Кодексом. Это следует из разъяснений, данных в п. 5 информационного письма Президиума ВАС России от 13 августа 2004 г. N 84 "О некоторых вопросах применения арбитражными судами статьи 61 Гражданского кодекса Российской Федерации"(198). В соответствии со ст. 35 АПК РФ исковые требования о ликвидации кредитной организации предъявляются по общему правилу территориальной подсудности, т.е. в арбитражный суд субъекта РФ по месту нахождения кредитной организации.

В качестве одной из особенностей рассмотрения заявления Банка России о принудительной ликвидации кредитной организации норма ч. 3 комментируемой статьи устанавливает, что такое заявление рассматривается арбитражным судом в срок, не превышающий одного месяца со дня подачи указанного заявления. Статья 152 АПК РФ также устанавливает, что дело должно быть рассмотрено арбитражным судом первой инстанции и решение принято в срок, не превышающий одного месяца. В то же время данный срок согласно указанной статье исчисляется не со дня поступления заявления в арбитражный суд, а со дня вынесения определения суда о назначении дела к судебному разбирательству. В соответствии же со ст. 134 АПК РФ подготовка дела к судебному разбирательству должна быть завершена в срок, не превышающий двух месяцев со дня поступления заявления в арбитражный суд, проведением предварительного судебного заседания.

Однако, как установлено в норме ч. 4 комментируемой статьи, при рассмотрении заявления Банка России о принудительной ликвидации кредитной организации предварительное судебное заседание, предусмотренное АПК РФ, не проводится. Это также является изъятием из общего порядка рассмотрения арбитражными судами заявлений о ликвидации юридических лиц, поскольку в п. 5 названного выше информационного письма Президиума ВАС России от 13 августа 2004 г. N 84 разъяснялось, что согласно ст. 136 АПК РФ проведение предварительного заседания по таким делам является обязательным.

В качестве еще одной особенности рассмотрения заявления Банка России о принудительной ликвидации кредитной организации норма ч. 4 комментируемой статьи устанавливает, что арбитражный суд принимает решение о ликвидации кредитной организации и назначении ликвидатора кредитной организации только в случае, если не будет установлено наличие признаков несостоятельности (банкротства) кредитной организации на день отзыва у нее лицензии на осуществление банковских операций (следует обратить внимание на то, что речь не идет о случаях установления наличия этих признаков назначенной Банком России временной администрацией по управлению кредитной организацией после дня отзыва у кредитной организации указанной лицензии).

По общим же правилам искового производства арбитражный суд не может принять решение о ликвидации юридического лица и назначении его ликвидатора только в случае, если в отношении этого юридического лица возбуждено дело о банкротстве. В этом случае арбитражный суд в соответствии с п. 4 ст. 148 АПК РФ оставляет заявление о ликвидации юридического лица без рассмотрения. Соответствующие разъяснения даны в п. 11 того же информационного письма Президиума ВАС России от 13 августа 2004 г. N 84.

5. В соответствии с нормой ч. 5 комментируемой статьи арбитражный суд обязан направить решение о ликвидации кредитной организации в Банк России и уполномоченный регистрирующий орган (как говорилось выше, таким органом является ФНС России, см. комментарий к ст. 12 Закона), а последний обязан внести в ЕГРЮЛ запись о том, что кредитная организация находится в процессе ликвидации.

Данную норму следует рассматривать как устанавливающую особенность рассмотрения арбитражным судом заявления Банка России о принудительной ликвидации кредитной организации с определенной долей условности, поскольку вопрос об извещении органа, осуществляющего государственную регистрацию юридических лиц, о принятом решении о ликвидации юридического лица разрешен в разъяснениях, данных в п. 11 приложения к информационному письму Президиума ВАС России от 13 января 2000 г. N 50 "Обзор практики разрешения споров, связанных с ликвидацией юридических лиц (коммерческих организаций)":

в соответствии с п. 1 ст. 62 части первой ГК РФ учредители (участники) юридического лица или органы, принявшие решение о ликвидации юридического лица, обязаны незамедлительно сообщить об этом органу, осуществляющему государственную регистрацию юридических лиц, для внесения им в ЕГРЮЛ сведений о том, что юридическое лицо находится в процессе ликвидации;

в практике арбитражных судов возник вопрос о том, кто обязан направлять информацию о принятом решении о ликвидации юридического лица в случаях осуществления ликвидации принудительно, в судебном порядке;

указания, содержащиеся в п. 1 ст. 62 ГК РФ, относятся к случаям, когда решения о ликвидации юридического лица принимаются его учредителями (участниками) либо органом, уполномоченным на то учредительными документами, и не распространяются на судебные органы;

вместе с тем с целью соблюдения прав и законных интересов третьих лиц и для обеспечения государственного контроля за проведением ликвидации юридического лица, осуществляемой по решению суда, судам рекомендуется направлять в порядке информации вынесенные решения о ликвидации юридических лиц соответствующим государственным органам, осуществляющим их государственную регистрацию.

В то же время норма ч. 5 комментируемой статьи учитывает установленный комментируемым Законом специальный порядок государственной регистрации кредитных организаций (см. комментарий к ст. 12 Закона).

Статья 23.2. Ликвидатор кредитной организации

1-3. Норма ч. 1 комментируемой статьи в части порядка представления кандидатуры ликвидатора кредитной организации в арбитражный суд и утверждения этой кандидатуры арбитражным судом отсылает к порядку, предусмотренному Законом о банкротстве кредитных организаций для представления и утверждения конкурсного управляющего кредитной организации (как определено в ст. 2 Закона о банкротстве, конкурсный управляющий - это арбитражный управляющий, утвержденный арбитражным судом для проведения конкурсного производства и осуществления иных установленных названным Законом полномочий).

При этом в нормах ч. 2 и 3 данной статьи применительно к ликвидатору кредитной организации закреплены положения, аналогичные тем, которые закреплены в п. 1 ст. 50.20 Закона о банкротстве кредитных организаций (здесь и далее в ред. Федерального закона от 20 августа 2004 г. N 121-ФЗ) и согласно которым:

конкурсным управляющим при банкротстве кредитных организаций, имевших лицензию Банка России на привлечение денежных средств физических лиц во вклады, в силу закона является Агентство по страхованию вкладов;

конкурсным управляющим при банкротстве кредитных организаций, не имевших лицензии Банка России на привлечение денежных средств физических лиц во вклады, утверждаются арбитражные управляющие, соответствующие требованиям, установленным Законом о банкротстве, и аккредитованные при Банке России в качестве конкурсных управляющих при банкротстве кредитных организаций.

Обязательными условиями аккредитации при Банке России арбитражных управляющих в качестве конкурсных управляющих при банкротстве кредитных организаций согласно п. 2 указанной статьи являются:

1) соответствие требованиям к арбитражным управляющим, установленным Законом о банкротстве;

2) отсутствие в течение трех лет, предшествующих аккредитации, нарушений законодательства РФ о несостоятельности (банкротстве), приведших к существенному ущемлению прав кредиторов, необоснованному расходованию конкурсной массы кредитной организации, непропорциональному удовлетворению требований кредиторов, а также отсутствие случаев отстранения от исполнения обязанностей конкурсного управляющего, связанных с неисполнением или ненадлежащим исполнением таких обязанностей;

3) прохождение обучения по утвержденной Банком России программе. Программа обучения арбитражных управляющих утверждена Указанием Банка России от 21 декабря 2004 г. N 1532-У(199).

В п. 3 этой же статьи предусмотрено, что Банком России по согласованию с уполномоченным Правительством РФ федеральным органом исполнительной власти могут быть установлены дополнительные требования к условиям аккредитации арбитражных управляющих в качестве конкурсного управляющего при банкротстве кредитных организаций. Такими уполномоченными федеральными органами исполнительной власти в соответствии с постановлением Правительства РФ от 29 апреля 2006 г. N 260 "О мерах по реализации Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций"(200) являются Министерство экономического развития и торговли РФ и Министерство юстиции РФ.

Порядок аккредитации арбитражных управляющих при Банке России в качестве конкурсных управляющих при банкротстве кредитных организаций определен пунктом 3 ст. 50.20 Закона о банкротстве кредитных организаций и Положением Банка России от 14 декабря 2004 г. N 265-П "Об аккредитации арбитражных управляющих при Банке России в качестве конкурсных управляющих при банкротстве кредитных организаций"(201) (в ред. последующих изменений).

В отношении порядка утверждения конкурсного управляющего статьей 50.11 Закона о банкротстве кредитных организаций предусмотрено следующее:

утверждение конкурсного управляющего при банкротстве кредитной организации, не имевшей лицензии Банка России на привлечение денежных средств физических лиц во вклады, осуществляется в порядке, установленном статьей 45 Закона о банкротстве, с учетом особенностей, установленных Законом о банкротстве кредитных организаций (п. 1);

в случае, если кредитная организация имела лицензию Банка России на привлечение денежных средств физических лиц во вклады, конкурсным управляющим является Агентство по страхованию вкладов (п. 2);

при непредставлении в арбитражный суд в порядке, установленном Законом о банкротстве для утверждения кандидатуры конкурсного управляющего - физического лица, Банк России представляет в арбитражный суд кандидатуру Агентства по страхованию вкладов. В случае освобождения или отстранения конкурсного управляющего - физического лица от исполнения обязанностей конкурсного управляющего полномочия конкурсного управляющего возлагаются на Агентство по страхованию вкладов. В указанных случаях арбитражный суд выносит судебный акт об утверждении Агентства по страхованию вкладов конкурсным управляющим (п. 3).

4. В соответствии с нормой ч. 4 комментируемой статьи ликвидатор кредитной организации приступает к осуществлению своих полномочий со дня вступления в силу решения арбитражного суда о ликвидации кредитной организации и назначении ликвидатора кредитной организации (а такое решение согласно норме ч. 1 ст. 23.3 комментируемого Закона вступает в законную силу со дня его принятия) и действует до дня внесения в ЕГРЮЛ записи о ликвидации кредитной организации.

Норма ч. 4 комментируемой статьи закреплена по аналогии с положением п. 4 ст. 50.11 Закона о банкротстве кредитных организаций (в ред. Федерального закона от 20 августа 2004 г. N 121-ФЗ), согласно которому конкурсный управляющий приступает к осуществлению своих функций со дня вынесения арбитражным судом решения о признании кредитной организации банкротом и об открытии конкурсного производства (утверждения конкурсного управляющего) и действует до дня внесения в ЕГРЮЛ записи о ликвидации кредитной организации.

5. В норме ч. 5 комментируемой статьи закреплена обязанность ликвидатора кредитной организации действовать в процессе ликвидации кредитной организации добросовестно и разумно и учитывать права и законные интересы кредиторов кредитной организации, общества и государства. Точно такую же обязанность пункт 2 ст. 50.21 Закона о банкротстве кредитных организаций (здесь и далее в ред. Федерального закона от 20 августа 2004 г. N 121-ФЗ) возлагает на конкурсного управляющего при банкротстве кредитной организации.

Норма ч. 5 комментируемой статьи также устанавливает, что ликвидатор кредитной организации в процессе ликвидации кредитной организации имеет права и исполняет обязанности, предусмотренные комментируемым Законом, а в не урегулированной им части - Законом о банкротстве кредитных организаций для конкурсного управляющего кредитной организации.

Полномочия конкурсного управляющего при банкротстве кредитной организации определены в той же упомянутой выше статье 50.21 Закона о банкротстве кредитных организаций, в соответствии с п. 3 которой конкурсный управляющий обязан:

1) принять в ведение имущество кредитной организации, провести его инвентаризацию;

2) привлечь независимого оценщика для оценки имущества кредитной организации, за исключением случаев, предусмотренных названным Законом;

3) уведомить работников кредитной организации о предстоящем увольнении не позднее одного месяца со дня введения конкурсного производства;

4) принять меры по обеспечению сохранности имущества кредитной организации;

5) проанализировать финансовое состояние кредитной организации;

6) предъявить к третьим лицам, имеющим задолженность перед кредитной организацией, требования о ее взыскании в порядке, установленном названным Законом;

7) установить требования кредиторов в порядке, предусмотренном статьями 50.28 и 50.29 названного Закона;

8) вести реестр требований кредиторов;

9) принять меры, направленные на поиск, выявление и возврат имущества кредитной организации, находящегося у третьих лиц;

10) передать в Архивный фонд РФ документы в порядке и в соответствии с перечнем, которые утверждаются федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим функции по выработке государственной политики в сфере архивного дела, и Банком России;

11) выявлять признаки преднамеренного и фиктивного банкротства, а также обстоятельства, ответственность за которые предусмотрена статьей 14 названного Закона;

12) исполнять иные установленные федеральным законом обязанности.

Согласно п. 4 ст. 50.21 Закона о банкротстве кредитных организаций конкурсный управляющий вправе:

1) распоряжаться имуществом кредитной организации в порядке и на условиях, которые установлены названным Законом;

2) увольнять работников кредитной организации, в т.ч. руководителя кредитной организации, изменять условия трудовых договоров, переводить работников на другую работу в порядке и на условиях, которые установлены федеральным законом;

3) заявлять отказ от исполнения договоров и иных сделок в порядке, установленном статьей 50.34 названного Закона;

4) предъявлять иски о признании недействительными или применении последствий недействительности ничтожных сделок, совершенных кредитной организацией, в т.ч. по основаниям, предусмотренным статьей 28 названного Закона, об истребовании имущества кредитной организации у третьих лиц, о расторжении договоров, заключенных кредитной организацией, и совершать иные действия, предусмотренные федеральным законом, иными нормативными правовыми актами РФ и направленные на возврат имущества кредитной организации;

5) привлекать для решения задач, возникающих в связи с осуществлением конкурсного производства, бухгалтеров, аудиторов и иных специалистов;

6) осуществлять иные установленные федеральным законом права, связанные с исполнением возложенных на него обязанностей.

В п. 5 ст. 50.21 Закона о банкротстве кредитных организаций предусмотрено, что при наличии оснований, установленных федеральным законом, конкурсный управляющий предъявляет требования к третьим лицам, которые в соответствии с федеральным законом несут субсидиарную ответственность по обязательствам кредитной организации в связи с доведением ее до банкротства.

В соответствии с п. 6 указанной статьи конкурсный управляющий вправе авансировать затраты, связанные с исполнением им возложенных на него обязанностей, из собственных средств с последующим возмещением этих затрат за счет имущества кредитной организации в порядке, установленном для исполнения текущих обязательств кредитной организации в ходе конкурсного производства.

6. Норма ч. 6 комментируемой статьи в части порядка освобождения и отстранения ликвидатора кредитной организации от должности отсылает к порядку, предусмотренному Законом о банкротстве кредитных организаций для освобождения и отстранения конкурсного управляющего кредитной организации.

Освобождение конкурсного управляющего, аккредитованного при Банке России, от исполнения обязанностей конкурсного управляющего регламентировано статьей 50.23 Закона о банкротстве кредитных организаций (здесь и далее в ред. Федерального закона от 20 августа 2004 г. N 121-ФЗ):

конкурсный управляющий, аккредитованный при Банке России, в случае подачи им заявления об освобождении от исполнения обязанностей конкурсного управляющего и в иных предусмотренных федеральным законом случаях может быть освобожден арбитражным судом от исполнения обязанностей конкурсного управляющего (п. 1);

в случае освобождения конкурсного управляющего, аккредитованного при Банке России, от исполнения обязанностей конкурсного управляющего арбитражный суд одновременно утверждает конкурсным управляющим Агентство по страхованию вкладов в порядке, установленном пунктом 3 ст. 50.11 названного Закона (п. 2). Об упомянутом порядке см. выше;

определение арбитражного суда об освобождении конкурсного управляющего, аккредитованного при Банке России, от исполнения обязанностей конкурсного управляющего подлежит немедленному исполнению и может быть обжаловано (п. 3).

Отстранению конкурсного управляющего, аккредитованного при Банке России, или представителя Агентства по страхованию вкладов от исполнения обязанностей конкурсного управляющего посвящена статья 50.24 Закона о банкротстве кредитных организаций, в соответствии с п. 1 которой конкурсный управляющий, аккредитованный при Банке России, может быть отстранен арбитражным судом от исполнения обязанностей конкурсного управляющего:

1) на основании ходатайства собрания кредиторов или комитета кредиторов в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения им обязанностей конкурсного управляющего;

2) в связи с удовлетворением арбитражным судом жалобы лица, участвующего в деле о банкротстве, на неисполнение или ненадлежащее исполнение конкурсным управляющим своих обязанностей при условии, что такое неисполнение или ненадлежащее исполнение нарушило права или законные интересы заявителя жалобы или повлекло за собой убытки для кредитной организации либо ее кредиторов;

3) на основании ходатайства лица, участвующего в деле о банкротстве, в случае выявления обстоятельств, препятствовавших утверждению указанного в абзаце первом настоящего пункта лица конкурсным управляющим, а также в случае, если такие обстоятельства возникли после утверждения указанного в абзаце первом настоящего пункта лица конкурсным управляющим;

4) в случае аннулирования Банком России аккредитации конкурсного управляющего, аккредитованного при Банке России.

Статьей 50.24 Закона о банкротстве кредитных организаций также установлено следующее:

одновременно с отстранением конкурсного управляющего, аккредитованного при Банке России, от исполнения им обязанностей конкурсного управляющего арбитражный суд утверждает Агентство по страхованию вкладов в качестве конкурсного управляющего в порядке, установленном пунктом 3 ст. 50.11 названного Закона (п. 2). Об упомянутом порядке см. выше;

определение арбитражного суда об отстранении конкурсного управляющего, аккредитованного при Банке России, от исполнения обязанностей конкурсного управляющего подлежит немедленному исполнению и может быть обжаловано (п. 3);

представитель Агентства по страхованию вкладов при исполнении им обязанностей представителя конкурсного управляющего может быть отстранен арбитражным судом от исполнения указанных обязанностей в связи с удовлетворением арбитражным судом жалобы лица, участвующего в деле о банкротстве, на неисполнение или ненадлежащее исполнение представителем Агентства по страхованию вкладов обязанностей представителя конкурсного управляющего при условии, что такое неисполнение или ненадлежащее исполнение указанных обязанностей нарушило права или законные интересы заявителя жалобы или повлекло за собой убытки для кредитной организации либо ее кредиторов (п. 4);

определение арбитражного суда об отстранении представителя Агентства по страхованию вкладов от исполнения обязанностей представителя конкурсного управляющего подлежит немедленному исполнению и может быть обжаловано (п. 5).

Статья 23.3. Последствия принятия решения арбитражным судом о ликвидации кредитной организации

1. Норма ч. 1 комментируемой статьи, несмотря на название статьи, не предусматривает последствия принятия решения арбитражным судом о ликвидации кредитной организации. В рассматриваемой норме определен порядок вступления в законную силу и исполнения решения арбитражного суда о ликвидации кредитной организации.

Как установлено непосредственно в норме ч. 1 комментируемой статьи, такое решение вступает в законную силу со дня его принятия. Соответственно, данная норма предусматривает один из случаев изъятия из общего правила, которое закреплено в ч. 1 ст. 180 АПК РФ и согласно которому решение арбитражного суда первой инстанции вступает в законную силу по истечении месячного срока со дня его принятия, если не подана апелляционная жалоба; в случае подачи апелляционной жалобы решение, если оно не отменено и не изменено, вступает в законную силу со дня принятия постановления арбитражного суда апелляционной инстанции. Возможность же установления такого изъятия предусмотрена в ч. 3 указанной статьи, в соответствии с которой решения арбитражного суда по делам об административных правонарушениях, а в случаях, предусмотренных АПК РФ или иным федеральным законом, и по другим делам вступают в законную силу в сроки и в порядке, которые установлены данным Кодексом или иным федеральным законом;

Норма ч. 1 комментируемой статьи также устанавливает, что обжалование решения арбитражного суда о ликвидации кредитной организации не приостанавливает его исполнение. Соответственно, такое решение подлежит обращению к немедленному исполнению после его принятия. Строго говоря, приведенное положение ч. 1 комментируемой статьи лишь подчеркивает положение о том, что решение вступает в законную силу со дня его принятия, поскольку данное положение означает невозможность применения ч. 1 ст. 180 АПК РФ.

С учетом того, что решение арбитражного суда о ликвидации кредитной организации вступает в законную силу со дня его принятия, в соответствии со ст. 181 АПК РФ обжаловано такое решение может быть только в арбитражный суд кассационной инстанции, поскольку согласно ч. 1 указанной статьи в арбитражный суд апелляционной инстанции обжалуется решение арбитражного суда, не вступившее в законную силу. Разумеется, решение арбитражного суда о ликвидации кредитной организации может быть пересмотрено в порядке надзора, а также путем пересмотра решения по вновь открывшимся обстоятельствам.

2. В соответствии с нормой ч. 2 комментируемой статьи со дня вступления в законную силу решения арбитражного суда о ликвидации кредитной организации (т.е. со дня принятия такого решения) наступают последствия, предусмотренные Законом о банкротстве кредитных организаций для случая признания кредитной организации несостоятельной (банкротом).

Принятие арбитражным судом реш